张志钢:反恐时代的德国反恐刑法论要

选择字号:   本文共阅读 138 次 更新时间:2018-07-05 00:01:15

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张志钢  

   摘 要:“9?11”恐怖袭击事件之后,德国反恐刑法随着恐怖主义新态势和反恐新需求不断扩张。截至2015年,德国反恐刑法已从“9?11”前的参加恐怖主义组织罪,扩张至准备实施恐怖活动、接受恐怖培训、煽动和资助恐怖活动等实施恐怖袭击预备阶段的行为。反恐刑法所具有的这种强烈的预防性特征,难免使反恐“新问题”与刑法“旧原则”存在着紧张关系,寻求自由与安全的平衡成为反恐刑法永恒的主题。随着近来法国、比利时尤其是德国本土恐怖袭击事件频发,德国反恐刑法会进一步发展。

   关键词:反恐刑法;预防性刑法;预备实施恐怖活动;自由与安全

   Commentary on the German Anti-terrorism Criminal Law in Anti-terrorism Era

   Abstract: After the terrorist attacks on Sept.11 in USA the German anti-terrorist criminal law continued to expand along with the new trend of terrorism and the new demands of anti-terrorism. Up to 2015 the German anti-terrorist criminal law has expanded from the crime of joining terrorist organizations before Sept.11 to the preparatory phases of terrorist attacks such as preparation for terrorist activities terrorist training, incitement and financing of terrorist activities. Such strong precautionary features of anti-terrorist criminal law inevitably make conflicts between the “new question”of anti-terrorism and the “old principle”of the traditional criminal law. Seeking the balance between freedom and security has become the eternal theme of the anti-terrorist criminal law. With the recent terrorist attacks in France, Belgium and especially Germany in recent days, the anti-terrorist criminal law legislation in Germany will further develop itself.

   Keywords: Anti-terrorism criminal law; Preventive Criminal Law; Preparation; Freedom and Security

  

一、德国反恐刑法的立法演进

  

   “9?11”恐怖袭击事件使得(国际)恐怖主义成为一个世界性的议题,它深刻地改变着世界的各个方面。[1]一个重要表现就是,它直接催生了世界各国一系列的反恐立法。[2]德国反恐刑法即是这一立法浪潮中的典型。

   在德国刑法典中,并没有专门可归入恐怖主义实行行为的犯罪。它们散见于谋杀、伤害、其他侵犯人身自由的犯罪以及灭绝种族犯罪、反人类罪与战争罪等罪名中。德国刑法中专门为反恐而制定的条文有:1976年制定的第129条a组建恐怖主义组织罪,2002年增加的第129条b“国外的恐怖主义和犯罪组织”,2009年新设的第89条a“准备实施严重危害国家的暴力犯罪”、第89条b“与严重危害国家的暴力犯罪的实施取得联系的行为”和第91条“指导实施严重危害国家的暴力犯罪”,以及经2015年最新修改而成的第89条a 第2款a“出境条款”和独立成罪的第89条c“资助恐怖主义犯罪”。

   不难发现,在德国反恐刑法中,除了第129条a外,其他条文均为“9?11”事件之后所增设。这些立法是针对反恐形势的变化作出的相应反应,总体上可以划分为以下三个阶段。

   (一)2002年增设刑法第129条b

   德国2002年8月22日通过第34次刑法改革中引入了第129条b。

   1.立法背景

   “9?11”事件之前,德国刑法典中的恐怖犯罪主要体现为129条a“组建恐怖主义组织罪”[3]。尽管这一时期也存在超越国界的恐怖活动,但反恐重点在境内尤其是针对产生于20世纪60年代末的恐怖组织“红军派”。科技进步与经济全球化的发展促使人员与信息交流便捷的同时,也使得恐怖主义组织犯罪活动呈现出国际性、流动性、网络化的特征,反对国际恐怖主义逐渐也成为全球性议题。在此背景下,德国反恐的重点也于世纪之交转向国际恐怖主义尤其是伊斯兰恐怖主义。[4]

   2.增加条文内容

   根据第129条b第1款[5],第129条和129条a也适用于“国外的组织”,这就将国际恐怖组织纳入刑法的管辖范围之内。此后,凡是组建、参加或者支持该恐怖组织的行为都需要受到惩罚,无需过问该恐怖组织是否与国内有联系或至少部分组织在德国境内。需要指出的是,这次改革并非源自“9?11”恐怖袭击事件,而是为了完成1998年欧盟理事会在处罚有组织犯罪和恐怖活动组织犯罪的要求,即在“成员国的领土内,不管组织的活动基地在何地,或者在何地实施犯罪行为”都应惩罚。但“9?11”事件无疑加速了修法进程,在此影响下恐怖主义组织的管辖权也扩张到所有境外(恐怖)组织。

   (二)2009年增设第89条a、第89条b与第91条

   2009年7月30日德国通过《惩罚严重危害国家的暴力犯罪的预备行为法》(GVVG)增设了第89条a、第89条b与第91条3个条文。

   1.立法背景

   (1)恐怖活动的分散化以及个人恐怖主义行为的出现。在恐怖主义国际化的过程中,恐怖主义组织内部成员的等级性弱化且呈现出分散化的特点。分散的组织结构意味着组织内部的成员具有高度的可替代性,这就使得恐怖主义组织的组建者、参加者以及支持者的侦查难度增加。与此同时,恐怖主义实施者也通过新媒介来获取和提高实施恐怖活动的能力,比如通过网络平台或在恐怖主义训练营接受培训。[6]在此背景下,与恐怖组织没有直接关系的个人恐怖分子(“独狼”)出现。个人恐怖分子尽管没有加入恐怖组织,但在思想和行动上与加入恐怖活动组织的人并无区别。如此,原有规定就存在处罚漏洞:刑法第129条a以行为人隶属某一恐怖组织或能够证明属于某一恐怖组织为前提。因而,此次修法的目标之一就是有效打击那些与恐怖组织无关,或者无法证实与恐怖组织存在关联的个人恐怖分子。[7]

   (2)欧洲严重暴恐事件的刺激。欧洲发生了两起震惊世界的恐怖袭击事件:一是2004年3月西班牙首都马德里爆炸案。该案造成191人死亡,1800人受伤,这是二战后对欧洲造成人员伤亡最多的暴力恐怖袭击。二是2005年7月伦敦地铁爆炸案。英国首都伦敦发生多起地铁和公共汽车自杀式爆炸袭击,共造成57人死亡。尽管德国本土没有发生如此严重的恐怖袭击,但绝不意味着德国就没有受到恐怖袭击的威胁。比如,在2006年的行李箱炸弹案中,两个行为人携带了两个装满炸弹的行李箱上火车,最终因为引爆装置出问题而未得逞。如立法理由所显示的,邻国的这两起恐怖袭击事件以及德国所面临的威胁,直接促成了本次立法。[8]

   (3)履行国际法上的义务。此次修法也是为了将欧盟理事会于2007年1月1日生效的预防恐怖主义的决议转化为国内法。为了应对恐怖主义犯罪行为的挑战,决议要求成员国应当将为实施恐怖活动的目的而招募或者培训的行为纳入犯罪。[9]

   2.增设条文内容

   第89条a所规定的是“严重危害国家的暴力犯罪的预备”。其中,第1款规定严重危害国家的暴力犯罪的内涵:第211条或第212条针对生命、第239条a或第239条b针对人身自由等具体情形。第2款列举了严重威胁国家的暴力犯罪的准备行为:(1)传授他人生产或者使用枪支、爆炸物、爆炸或引火装置、核燃料或者其他放射性物质等;(2)生产、为自己或者他人保存上述武器、物质,或将其转让给他人;(3)获取或者保存上述所有武器、物质或者装置所需要的重要部件的;(4)为实施严重危害国家的暴力犯罪而募集、接受可观的财物等行为。

   第89条b所规定的是“与严重危害国家的暴力犯罪的实施取得联系的行为”。具体包括接受有关实施第89条a第2款中所列举的严重危害国家暴力犯罪行为之培训为目的,与恐怖主义取得或者保持联系的行为等。

   第91条所规定的是“指导实施严重危害国家的暴力犯罪”,包括宣传或者散布包含实施危害国家安全的暴力犯罪文本的行为,或者出于实施严重危害国家之暴力犯罪的目的提供或者获取这些文书的行为。

   (三)2015年增设第89条a第2款a和第91条c

   最新的立法发展是2015年6月12日通过《惩罚严重危害国家的暴力犯罪的预备行为修改法(GVVG- ?nderungsgesetz)》所增加的第89条a第2款a和91条c。

   1.立法背景

   此次修法与2015年欧盟反恐斗争的新形势密切相关。近年来,有很多恐怖分子在(欧洲外的)国外接受训练,然后回到欧洲从事恐怖袭击,特别2015年国际恐怖主义“伊斯兰国(ISIS)”中有很多参与者即来自德国。这些参战人员在回国后也会继续与有恐怖主义背景的团体或者个人保持联系,这对德国的内部安全是十分危险的。但根据修法前的规定,当前往这些地区的出境者在跨境前或者回国后,没有与培训机构取得联系,或无法证明与恐怖主义充分地联系并加入(第129条a、第129条意义上的)外国组织,或者无法确定与这些组织的代表取得联系(刑法第89条b)时,就处在刑法的规制之外。[10]

   2.新增条文内容

   新增添的第89条a第2款a就明确了这种行为的可罚性。“行为人以实施严重危害国家的暴力犯罪或者第89条a第2款第1项所列举的行为为目的,从德国出境,以在国外参加严重暴力犯罪,或者参加实施这些犯罪行为的培训。”该条文也称作“出境要件”。该要件的设定与欧盟安全理事会于2014年9月24日2170(2014)号决议相对应,此决议要求成员国尽可能阻止恐怖主义者的跨境活动。[11]

新增设的第89条c将所有“明知或者故意为了他人实施恐怖主义犯罪行为而募集、接受或者使用资金的行为”统一在该条文之下。刑法第89条c不仅包括为第三人实施恐怖主义行为提供资助,也包括为刑法第89条a 第2款a意义上的出境行为提供资助。为了同日常生活中对他人的资助区分开来,在主观方面行为人应该明确知道其所资助的资金是第三人用来实施恐怖行为或者其所使用资金就是其所追求的意图。(点击此处阅读下一页)

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本文责编:陈冬冬
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