王名、徐宇珊:基金会论纲

选择字号:   本文共阅读 3039 次 更新时间:2009-03-25 17:52:17

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王名、徐宇珊  

  

  一.基金会的定义、分类与基本属性

  

  1.基金会的定义

  

  定义基金会,首先要解释“基金”一词。《辞海》对基金的释义为:“通过国民收入的分配和再分配形成的具有特定用途的资金,如积累基金、消费基金等”。[2]其实,“基金”一词并非中文所固有,而是从英文fund或foundation转译而来。Fund(基金)有三层含义:一是指特别用途的资金,二是指公共来源和用途的资金,三是指特别资金的管理机构。[3]简言之,在fund意义上,基金指的是财产的一种存续形式,“对冲基金”、“社保基金”等都是其典型形式。Foundation则可理解为Fund里的一个特殊部分,它具有两层含义:一是指通过捐赠形成的特别资金,二是指用捐款创办的事业,如慈善机关、财团、基金会等。[4]要而言之,在Foundation意义上,基金指的是捐赠财产的一种存续形态。为区别起见,基金在fund意义上使用,基金会则在Foundation意义上使用。假如以结社类比,可将基金视为财产的“结社”形式,基金会则表现为用之于公益的捐赠的特殊财产的“结社”形式。换言之,基金会可简约定义为:基于捐赠的公益基金。我国《基金会管理条例》规定,所有的基金会都必须是公益性的。因此可将公益性视为基金会的本质属性之一。

  在以德国为代表的大陆法系中,基金会是基于捐赠行为而设立的财团法人,即法律上为特定目的财产集合赋予民事权利能力而形成的法人,仅限于公益法人。[5]当捐赠行为发生时,捐赠人将所赠财产的产权转移给受托人,受托人成为所赠财产的所有权人,依法行使占有、管理、处分等权能。由于捐赠行为伴随相应的合约用以表达捐赠人的意愿或目的,受托人行使上述权能受到限制,不得损失所赠财产,并须将所赠财产及其收益用于不特定多数的受益人。

  在以美国为代表的英美法系中,基金会表现为公益信托,是基于社会信用而设立、以公益为目的而形成的特殊财产关系。其产权自信托成立之日起即发生转移,通过委托人与受托人之间的信托合约,受托人取得信托财产的占有、管理、处分的权能,相应的收益权则归委托人指定的受益人所有。受托人不得为私利而使用信托财产,其处分权也不包括从物质上损坏信托财产,亦不得占有信托财产所生的利益。美国基金会中心将基金会定义为:非政府的、非营利的、自有资金(通常来自单一的个人、家庭或公司)并自设董事会管理工作规划的组织,其创办的目的是支持或援助教育、社会、慈善、宗教或其他活动以服务于公共福利,主要途径是通过对其他非营利机构的赞助。[6]这一定义载于《基金会指南》,成为关于基金会的经典定义之一。

  在我国,2004年颁布实施的《基金会管理条例》(以下简称《条例》)中将基金会定义为“利用自然人、法人或者其他社会组织捐赠的财产,以从事公益事业为目的,依法成立的非营利性法人”。尽管受我国《民法通则》中关于法人分类的限制,《条例》并未明确提出“财团法人”这一法人属性,但较之1988年《基金会管理办法》中将基金会定义为“社会团体”已有较大改进。

  在本文中,我们综合上述不同定义的特点,对基金会给出一个较为一般和更加明确的定义如下:作为人类社会发展中出现的一种重要的组织制度创新形式,基金会是基于捐赠的公益财产以基金形态存续并得到相应的法律认可和保护的非营利组织的一种基本形式,具有明确的公益宗旨和用益,其本质是在捐赠基础上形成的公益财产及其社会关系。

  

  2.基金会的分类

  

  根据不同的分类标准,可以将基金会进行若干种不同的分类。例如:按照资金运作方式分为运作型基金会与资助型基金会,前者由基金会自己运作资金,后者则将资金资助给其他组织运作;按照资金提供主体不同分为社会基金会、私人基金会与政府基金会;按照基金会存续时间的长短分为永久型(perpetual)、随意型(Optional)和终止型(Liquidating)基金会;[7] 按照基金会的捐助方式将基金会分为被动型、主动型、规定型和强制型四个类型。[8]此外,我国学者还常常根据基金会与政府关系的密切程度,将“官办”与“民办”作为谱系的两端,从而将中国基金会划分为若干类型。[9]日本学者入山映根据其研究将日本的基金会分为五种类型:实施事业型、会员资格型、政府外围团体型、奖学金和奖赏型、资助型。[10]

  美国基金会中心将美国基金会分为私人独立基金会、社区基金会、公司基金会和运作型基金会,[11]尽管这种分类在学理上或法律上并不是多么严谨,但因约定俗成,似乎已成为公认的分类基础,这里作一简要介绍:

  私人独立基金会(Private Independent Foundations),其资金多来自个人和家庭捐赠,由董事会治理,绝大部分属于资助型基金会。此类基金会在美国非常普遍,根据2005年的统计,此类基金会的数量为全部基金会的88.7%,资产总额为82%。[12]

  社区基金会(Community Foundations),属于美国联邦税法中规定的公共慈善机构(public charity),其资金来源除了捐赠还有社区募款,包括地方政府提供的公共资金,董事会产生于社区,主要公益活动也限于当地社区。此类基金会尽管在数量上仅占1%左右,但近些年来捐赠额度迅速提升,已占基金会全部捐赠额的9%。[13]

  公司基金会(Corporate or Company-sponsored Foundations),其资金来源限于企业捐赠,多为一般性公益目的设立,也不排除与公司业务有关的考虑,但基金会作为独立机构运作,其财产与公司资产严格区分。

  运作型基金会(Operating foundations),其资金多来自单一的私人或家庭,自己按照既定宗旨运作项目,而不提供资助,与非营利性研究机构有些类似。此类基金会为数不多,拉塞尔·塞奇基金会是这类基金会中历史最为悠久的之一。

  在我国,2004年颁布的《基金会管理条例》首次以法规的形式对基金会进行了分类,即根据资金来源方式不同将基金会分为公募基金会与非公募基金会。两者的主要区别是,前者主要靠面向社会公众开展的公开募捐活动获得资金以从事公益事业,按照募集资金的地域范围分为全国性公募基金会和地方性公募基金会;后者不得向社会公众开展公开募捐活动,主要依靠接受特定对象的捐赠资金及其增值从事公益事业。

  本文基本上援用我国的最新分类,即将基金会分为公募和非公募两类,并将后者根据捐赠来源不同区分为独立基金会与共同基金会。独立基金会指的是由一个企业或个人独立捐赠成立的非公募基金会,共同基金会则是由多个企业或个人共同捐赠成立的非公募基金会。公募基金会和非公募基金会的主要区别表现为是否开展以不特定多数公众为对象的公开募捐活动,其实质则在于基金会赖以存续的公益财产具有完全不同的形成机制:公募基金会通过吸纳社会公众分散的捐赠资源形成公益财产,因此也称为公众基金会;而非公募基金会则在特定的捐赠资源基础上形成公益财产。由此决定了独立基金会、共同基金会和公众基金会具有不同的产权结构和约束机制。关于这三类基金会的主要区别及其理论和实践意义,将在后文中陆续展开讨论。

  

  3.基金会的基本属性

  

  基于上述认识,我们认为,尽管存在基金会的许多不同类型,但作为一种基本的社会组织和制度形态,基金会不同于企业、政府,也有别于一般的非营利组织。公益性、非营利性、非政府性和基金信托性是基金会区别于其它各类社会组织的基本属性。

  公益性是基金会的本质属性。基金会的公益性集中体现在三个方面,一是基金会源于捐赠,是各种公益捐赠的制度化和组织化形式;二是基金会有明确的公益宗旨,是捐赠人各种公益意图、理念和价值的实现形式;三是基金会有明确的公益用途,通过各种活动使特定的弱势群体乃至整个社会受益。公益性决定了基金会在本质上是一种社会公益组织。

  非营利性是在公益性基础上形成的基金会的另一个重要属性,体现在基金会的运作管理及其相应的制度规范中。主要表现在三个方面:一是存在非营利的分配与收入约束机制,即如经济学所谓“不分配约束”[14],要求基金会的捐赠人、理事会成员和实际受托管理者不得从基金会的财产及其运作中获得利益;二是存在非营利的组织运作和管理机制,也称为“非牟利控制”,要求基金会在其决策、执行和监督的各个环节都要具备有效规避较高风险与较高回报的自我控制机制,以及避免用利润和收益作为激励手段的管理规则;三是存在非营利的财产保全机制,也称为“财产保全限制”,要求基金会不得以捐赠以外的其它方式(如集资、投资、合资、并购等)变更财产及其产权结构,当基金会终止其活动并注销时,其剩余财产不得以任何形式转移给包括捐赠人在内的私人所有,而只能用于合乎其宗旨的其它公益活动。

  非政府性是基金会的第三个重要属性。基金会的非政府性是其区别于政府的主要特征,主要表现在三个方面:一是基金会在决策体制上不同于政府,具有自主、自治和独立性,是自主决策、自治管理的独立法人;二是基金会在治理结构上不同于政府,具有民主、公开和社会性,是民主治理、公开透明的社会组织;三是基金会在运作机制上不同于政府,具有非垄断的市场竞争性,是追求核心竞争力、在市场中优胜劣汰的实力组织。

  以公益财产为基础的基金信托性是基金会的第四个重要属性。相对于其它非营利组织来说,基金会最显著的特点在于它是以捐赠为基础形成的公益财产的集合,是以基金形式存在的公益财产。这里有两层含义,一是基金会在本质上是一种信托关系,是捐赠人、受托人和受益人之间围绕公益财产达成的公益信托,良好的诚信和公信力是其核心价值所在;二是基金会在形式上表现为“财富的结社”,即以基金形式存在的公益财产,通过有效的财产运作实现保值增值是其生命力的体现。基金会无论从特定捐赠者接受捐赠,还是向不特定的人群进行募捐,在基金会与捐款人之间都形成了以公益财产为基础的基金信托关系。基金会作为公益财产的受托者,需要维持良好的诚信和公信力,一方面要遵循捐赠人的意愿和公益宗旨有效使用公益财产,确保最大限度地提供公益服务,努力保证受益人获益并提高其满意度;另一方面,基金会是以基金形式存在的公益财产,要通过有效的财产运作实现公益财产的保值增值,努力提高公益财产的经济和社会价值。同时,基金会要依法接受相关行政机关的监督管理,并接受捐赠人和社会的监督。因此在基金会身上,体现着捐赠人和受托人、受益人之间,以及因公益捐赠形成的整个社会与基金会之间以公益财产为基础形成的基金信托关系。

  因此,基金会不同于企业,不同于政府,也不同于一般的非营利组织,是具有公益性、非营利性、非政府性和基金信托性的特殊的社会组织。正是因为基金会具有上述四个方面的基本属性,不仅其发展、存续演绎出独特的历史轨迹,而且在治理结构和制度规范上形成诸多特征,成为人类社会组织特别是公益事业发展中出现的一个奇葩。

  

  二.基金会的发展及其特点

  

  1.西方基金会的发展历史

  

  欧洲基金会的起源可追溯到公元前3-4世纪的古希腊。著名的亚历山大图书馆和柏拉图学园(院),都是以捐赠形式出现的公益机构。其中柏拉图学园(院)是欧洲历史上第一所大学,存续达900多年,其财产来源于各方的捐赠,用于支持教学和研究。中世纪欧洲出现了大量基于捐赠成立的修道院、医院和学校。到了16世纪,教派之间以及王室与教会之间的论争使得原来的慈善事业体系难以为继。1601年英国议会通过了《济贫法》和《英格兰慈善用途法规》,[15]提出税收调节机制,以推动慈善事业世俗化和受益社会化。这两项法规奠定了基金会公益理念——将私人财富以捐赠和慈善方式用于社会公益——的法理基础,被视为公益事业史上的里程碑。

  美国公益基金的诞生是由吉拉德案引发的法律关注开始的。1831年费城富商斯蒂芬·吉拉德捐赠700万美元建立孤儿学校。这种捐赠形式包括了明确的委托主体和受益主体,同时存在一个明确的受托人,财产权转移到受托人手中,财产具有明确的公益指向。这一判例产生了广泛的影响,促使美国南北战争后相继出现了众多的公益用途的基金,如皮博迪教育基金[16]和斯来特基金[17]等。

  不过,20世纪以前出现的上述现象充其量只是现代基金会的前史,是基金会这一概念及其组织形态得以发展起来的历史源流。真正意义上的基金会出现在20世纪初的美国。(点击此处阅读下一页)

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