罗翊乔:侮辱国歌罪之评析

选择字号:   本文共阅读 246 次 更新时间:2018-12-06 07:17:25

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罗翊乔  

   【摘要】 国歌事关国家的尊严,也是一国的重要象征。为了规制侮辱国歌的犯罪行为,切实维护国歌奏唱、使用的严肃性和国家尊严,对其专门进行立法,不仅具有相当的必要性,也具有深刻的现实价值和意义。本文以《刑法修正案(十)》为切入点,通过阐释侮辱国歌罪的立法背景和立法必要性,结合国内外立法现状,分析犯罪构成要件,最后给出相应思考和建议,以期推动我国惩治侮辱国歌行为的规范与完善。

   【中文关键词】 侮辱国歌罪;刑法修正案(十);国歌

  

一、前言

  

   2017年11月4日,第十二届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议审议通过了《中华人民共和国刑法修正案(十)》(以下简称《刑法修正案(十)》),其中规定了在第299条中增加1款,这使得该条文由原先的一款变成两款,亦即,第1款:“在公共场合,故意以焚烧、毁损、涂划、玷污、践踏等方式侮辱中华人民共和国国旗、国徽的,处3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利”,第2款:“在公共场合,故意篡改中华人民共和国国歌歌词、曲谱,以歪曲、贬损方式奏唱国歌,或者以其他方式侮辱国歌,情节严重的,依照前款的规定处罚。”

   国歌,同国旗和国徽一样,事关国家的尊严,代表着一个国家的民族精神和气魄,也是一个国家最主要、最直观的象征和标志。晚近以来,以歪曲、贬损等方式侮辱国歌的行为,尤其是在我国香港地区,时有发生,屡禁不止。而在《刑法修正案(十)》出台之前,我国的刑法典中还没有关于侮辱国歌罪的专门规定,这就使得我国面对严重侮辱国歌的行为无法可依,甚至是束手无策。因此,对其专门进行立法,既是现实之需,也是题中之义。

  

二、侮辱国歌罪概论


   (一)立法背景

   依据我国《宪法》第136条的规定,我国的国歌是《义勇军进行曲》。它是由田汉作词、聂耳作曲,最早是电影《风云儿女》的主题曲,1949年被定为代国歌,1982年12月被正式确认为中华人民共和国国歌。这首雄壮激昂、铿锵有力的歌曲,诞生于战火纷飞的岁月,与新中国一同建立,一同成长,它凝聚起了中华儿女万众一心的民族情感,彰显着中华民族顽强不屈的坚强意志。众所周知,国歌与人们的日常生活息息相关,国事活动、大型会议、体育赛事等场合都需要奏唱国歌。但是,由于过去没有针对国歌的专门立法,一些人就趁机在不适宜的场合也奏唱或播放国歌,如开业庆典、商业活动等,甚至还有人故意篡改国歌的歌词和曲谱,以歪曲、贬损方式奏唱国歌,或者以其他方式侮辱国歌。这些行为,都极大地损害了国歌的神圣与庄严,产生了较为恶劣的社会影响,也在无形中伤害了国民的感情。[1]最为严重的,当属发生在香港地区。2015年9月8日晚举行的世界杯预选赛亚洲区40强赛C组第四轮中,约有7000余名球迷观看比赛,中国香港主场2-3不敌卡塔尔。赛前,在进行奏唱国歌仪式时,旺角大球场内响起了巨大的嘘声,音量甚至盖过了现场演奏的国歌声。此外,在之前对阵不丹和马尔代夫时,也发生了类似事件。[2]这些事件,严重的挑战了我国“一国两制”的原则和底线,引发了包括广大香港居民在内的全国人民的极大愤慨。

   2017年9月1日,十二届全国人大常委会第二十九次会议审议通过了《中华人民共和国国歌法》(以下简称《国歌法》),其中第15条明确规定了:“在公共场合,故意篡改国歌歌词、曲谱,以歪曲、贬损方式奏唱国歌,或者以其他方式侮辱国歌的,由公安机关处以警告或者十五日以下拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”在《国歌法》的审议过程中,一些常委会组成人员以及全国人大代表也提出,很有必要在《刑法》中作相应补充,以明确侮辱国歌行为的刑事责任,从而切实维护国歌的尊严。因此,全国人大法工委在与最高人民法院、最高人民检察院、国务院法制办公室、公安部、司法部、中央军委法制局等有关部门和专家深入研究论证以及广泛听取意见的基础上,拟订了《刑法修正案(十)(草案)》。[3]

   (二)立法必要性

   意大利著名法学家贝卡利亚(Cesare Beccaria)在《论犯罪与刑罚》中提到,只要刑罚的恶果大于犯罪所带来的好处,刑罚就可以收到它的效果。[4]张明楷教授也曾提出,只有当其他法律不足以抑制违法行为时,才能使用刑法。[5]按照我国现行刑法理论的通说,是否有必要对一种行为进行刑事处罚,主要是看这种行为是否具有严重的法益侵犯性和社会危害性,以至于不得不适用刑罚手段来加以规制,这也是刑法的谦抑性与第13条“但书”的必然要求。综合上述观点,笔者认为,将侮辱国歌的行为“入罪”有着充分的必要性,理由如下。

   首先,国歌是国家主权和尊严的最主要标志之一,它不仅能激发人们的爱国热忱,还能弘扬人们不畏艰难险阻、不怕流血牺牲的革命英雄主义和爱国主义精神。近代中国饱经沧桑,《义勇军进行曲》对于我国来说可谓是具有更加特殊的时代意义和价值。而且,侮辱国歌的行为也违反了国家对国歌的管理秩序,体现了对国家主权和尊严的蔑视,[6]为每一个中华儿女所不能容忍。因此,侮辱国歌的行为具有严重的社会危害性和法益侵犯性。

   其次,从立法协调性角度来看,国歌与国旗、国徽的地位一样,都在我国的《宪法》当中有着明文规定,依照逻辑推理,国歌理应和国旗、国徽一样受到同等保护。但侮辱国旗、国徽罪已在我国《刑法》当中先行规定,而有关侮辱国歌罪的规定却在此之前付诸阙如。因此,《刑法修正案(十)》的出台既与《国歌法》相衔接,也与《刑法》第299条关于侮辱国旗、国徽罪的规定相协调。

   再次,运用行政手段或其他制裁方式不足以抑制侮辱国歌的行为。结合我国《国歌法》第15条和《刑法》第299条第2款的规定来看,在公共场合,故意篡改国歌歌词、曲谱,以歪曲、贬损方式奏唱国歌,或者以其他方式侮辱国歌的,由公安机关处以警告或者十五日以下拘留。但是情节严重的,上述手段就不能奏效,也即在采取行政的、道德的或其他方式都不足以抑制侮辱国歌的行为和所保护的合法权益时,就需要动用刑法。[7]

   最后,将侮辱国歌行为纳入刑法的处罚范围,不仅符合我国宽严相济的刑事政策,而且是坚持依法治国的应有之义,并且有利于惩治侮辱国歌的犯罪行为,切实维护国歌奏唱、使用的严肃性、国家尊严和祖国统一。

  

三、侮辱国歌罪之域内外考察

  

   (一)国内立法现状

   2017年9月1日,我国出台了《国歌法》,其中第15条明确规定了:“在公共场合,故意篡改国歌歌词、曲谱,以歪曲、贬损方式奏唱国歌,或者以其他方式侮辱国歌的,由公安机关处以警告或者十五日以下拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”实际上,这个条文与《中华人民共和国国旗法》(以下简称《国旗法》)第19条和《中华人民共和国国徽法》(以下简称《国徽法》)第13条的规定是相协调的。[8]11月4日,全国人大常委会通过了《刑法修正案(十)》,对侮辱国歌的犯罪行为和刑事责任进一步加以明确。此外,我国于2013年颁布施行的《商标法》第10条规定,同国家名称、国旗、国徽、国歌等相同或者近似的,不得作为商标使用;2015年颁布施行的《广告法》第9条规定,广告中不得使用或者变相使用国旗、国歌和国徽等。

   根据《中华人民共和国香港特别行政区基本法》(以下简称《香港基本法》)和《中华人民共和国澳门特别行政区基本法》(以下简称《澳门基本法》)第18条的规定,全国性法律除列于本法附件三外,不在香港和澳门实施;凡列于基本法附件三的法律,由特别行政区在当地公布或立法实施;全国人大常委会可对列于基本法附件三的法律作出增减。2017年11月4日,十二届全国人大常委会第三十次会议决定,在《香港基本法》和《澳门基本法》附件三中增加全国性法律《国歌法》。此外,香港《国旗及国徽条例》第7条规定了侮辱国旗或国徽的犯罪及其刑罚。[9]澳门《国旗、国徽及国歌的使用及保护》第9条规定了侮辱国家象征罪及其刑罚,其中犯罪对象包括了国旗、国徽和国歌。[10]因此,香港应及时完成本地立法,澳门应及时完善本地立法,全面落实《国歌法》的各项规定,并确保《国歌法》得到切实执行。

   (二)国外立法现状

   为了有效地保护国歌和国旗、国徽等这些国家的象征和标志,有力地制裁侮辱国歌和国旗、国徽的危害行为,许多国家都在立法中予以明确。例如,《德国刑法典》第90条诋毁国家及其象征罪规定,在集会中或通过散发文书,公开地诋毁联邦德国或其州的象征、国旗、国徽或国歌的,处3年以下自由刑或罚金刑。[11]《意大利刑法典》第292条侮辱国旗或者国家其他标志罪规定,侮辱国旗或者国家其他标志的,处以1000至5000欧元罚金。如果该行为是在公共庆祝活动或者正式仪式场合实施的,罚金为5000至10000欧元,1年至3年有期徒刑。[12]《西班牙刑法典》第543条侮辱国家罪规定,以言语、文字或行为公然侮辱西班牙及其自治区、国家标志、国徽的,处7个月至12个月罚金。[13]《奥地利刑法典》第248条侮辱国家及其象征罪规定,以公众知晓的方式,对奥地利国旗、州旗、国徽、国歌或州歌,恶意地辱骂、蔑视,或以其他方式侮辱的,处6个月以下自由刑或360单位以下日额金的罚金刑。[14]《土耳其刑法典》第300条侮辱国家主权标志罪规定,公然侮辱土耳其国歌的,处6个月以上2年以下监禁。[15]《白俄罗斯刑法典》第370条亵渎国家象征标志罪规定,亵渎白俄罗斯国徽、国旗或国歌的,处社会公益劳动、罚金、2年以下矫正劳动、拘役或者1年以下监禁。[16]《克罗地亚刑法典》第151条贬损克罗地亚共和国名誉罪规定,公开对克罗地亚国旗、军队制服、国歌或少数民族进行恶意奚落、嘲弄或极端蔑视的,处3个月以上3年以下监禁。[17]《保加利亚刑法典》第108条规定玷污保加利亚共和国国徽、国旗或国歌的,处不超过1年的监禁或者100列弗至300列弗的罚金。[18]

  

四、侮辱国歌罪构成要件分析

  

   (一)客观构成要件

   1.行为主体

   本罪的行为主体是一般主体。自然人既包括中国人,也包括外国人或无国籍人。本罪也不要求具有特殊身份。意大利刑法中关于此罪曾规定有刑罚的加减身份,如第292-2条规定,如果行为是由退伍军人实施的,那么在科处刑罚时要予以增加。再如第293条规定,如果行为是由意大利公民在外国领域内实施的,刑罚也要予以增加。[19]

   2.行为对象

本罪的行为对象是国歌,根据《宪法》第136条和《国歌法》第2条的规定,我国的国歌是《义勇军进行曲》。本罪侵犯的对象只限于中华人民共和国国歌,侮辱和国歌相关的歌曲或者外国的国歌不构成本罪。本罪所侵犯的法益是国家对国歌的管理秩序,广义上还包括社会管理秩序。根据《国歌法》第14条的规定,县级以上各级人民政府及其有关部门在各自职责范围内,(点击此处阅读下一页)

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本文责编:陈冬冬
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