于文豪:试论人权法学研究的定位、内容与方法

选择字号:   本文共阅读 105 次 更新时间:2018-06-25 09:50:00

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于文豪  

   摘要:  人权法学应当秉持开放、包容的学科心态,在法学规范性的基础之上,以更为宽阔的学科视野,积极关注和回应政治、经济、社会发展中广泛的人权议题,提出人权法视角下的解决方案,并且使这些学术方案得到应有的重视与应用。为此,人权法学应当是一个相对独立的法学学科。问题导向式的研究对象应当成为未来人权法学研究的主要领域。在研究方法上,人权法学研究应当尽可能贯通法学内部各个学科,并且适度超越法学研究视野,吸收其他学科的有益成果,但又不至于脱离法规范本身。

   关键词:  人权;人权法;研究对象;研究方法;跨学科研究

  

一、人权法学研究的现状

  

   在法学研究中,人权法学尚不是一个成熟的学科。这一方面体现为人权法学还没有成为学术研究的主要选题或者主要理论方法。一个直观的例子是,以“人权法学”为关键词在中国知网(CNKI)的期刊栏目检索历年来的论文篇数,截至2017年11月一共只有8篇论文。而以“宪法学”“民法学”“经济法学”和“国际法学”进行同样的检索,这一数字分别是975、412、544和147。去掉“学”字再次检索,“人权法”的结果是230篇,而其他四个法律部门分别是12905、5247、7659和2898,差距依然相当明显。另一方面,基于人权法的混合性,不乏有观点认为,人权法的学术研究并不一定要成立“人权法学”这样一个专门的学科部门。这种观点担心人权法学落入画地为牢甚至山头主义的窠臼。

   如果我们认可,一个学科应当就相对确定的研究对象、以某种稳定的研究范式开展具有科学性的讨论,那么人权法学作为一个法学部门就是可以成立的。实际上,正是基于人权法的混合性或者综合性,这一领域更有可能突破传统法学研究的学科芥蒂,形成问题为导向的新研究范式,成为法学研究创新的可能领域。不过,我们不必纠结于这一名词,更需要的是扎扎实实地产出具有说服力的学术成果。

   然而,不能乐观的是,近年来涉及人权问题的学术成果似乎遇到了生产的瓶颈。以“人权”为关键词在中国知网的期刊栏目检索各学科发表论文的篇数,2004-2009年每年发表的论文基本保持在500篇以上,2010-2014年则均落在400-500篇的区间,2015年和2016年均降低到300-400篇的区间,以同样的关键词在检索法学学科发表论文的篇数,也可以得出完全一致的反映。图1是对这两项检索的统计。

   尽管没有囊括人权的所有论文,有的论文也并未在标题中出现“人权”一词,但是这一统计依然可以在一定程度上佐证我们的日常感受。在我国《宪法》纳入人权条款后,人权的法学研究似乎逐渐平淡了,学术话题性似乎开始减弱了。是人权法议题不再重要了吗?在研究人权问题的社会科学中,法学的地位是特别重要的,这是因为法律对于人权保障中的作用无可取代。如果连法学学科的研究也开始走向平寂,那么,人权研究真的就面临很大的问题了。

   如果说成果产出的数量只能代表学术研究的一个方面,那么成果质量更应该值得关注。在这方面,多年前就有学者指出:“中国法学领域中的人权研究……存在着过分重视基础理论研究、对具体人权研究不足、对国际人权标准的重要性认识不足等问题”,并且“很多人权研究成果满足于使用或过分重视第二手的资料……普遍不重视使用第一手资料”。①这种情况的改观看起来是比较缓慢的。

   在本文看来,人权法学是一门充满理想主义的学问。人权法学不应当重走传统部门法学的发展路径,不应当落入自说自话的尴尬境地。人权法学的目标应当是以学术的方式解释并改造现实,塑造更加公平、正义的美好生活,塑造品格健全的人和包容的社会、理性的国家。理想的人权法学应当秉持开放、包容的学科心态,在法学规范性的基础之上,以更为宽阔的学科视野,积极关注和回应政治、经济、社会发展中广泛的人权议题,提出人权法视角下的解决方案,并且使这些学术方案得到应有的重视与应用。要达到这一理想状态,我们便需要认真讨论,人权法学到底是什么?应该研究什么?应该怎样研究?本文尝试就这些问题作一个回答。

  

二、作为人权法学基础的人权法


   人权法学是研究人权法的学问,是对人权法的学理化和体系化。讨论人权法学是什么,我们首先要讨论人权法是什么。

   (一)人权法的内涵

   从词义上看,人权法是“人权”与“法”的组合。这一文字组合,一方面意味着人权由价值倡导走向制度保障,从形而上的哲学思辨式的人权观念走向形而下的以法制为主要载体的人权实践,另一方面意味着法的制定和实施要融入人权的精神理念与原理原则,体现尊重和保障人权的价值取向。换言之,人权法是人权法制化和法制人权化的产物。人权法是人权与法的实质的、持续的融合过程,它绝不是简单地将人权问题饰以法的外观,也绝不是在法律条文中机械地写入人权语词就算完成了。

   人权是在人类社会进入以法律为基本治理方式的时代之后产生的。作为人权制度化的集中表现,人权法是一个具有特殊表现形式的新的法律部门。从表现形式上说,人权法体现为各种形式的法规范。人权法中的“法”,既包括国内法,也包括与人权保障相关的国际法。在效力位阶和表现形式上,无论是国内法中的宪法、法律、法规、规章以及规范性文件,还是国际法中的宪章、宣言、公约、条约乃至国际习惯法规则,凡与人权保障相关的,都能够成为人权法的组成部分。就一个国家而言,人权法是以宪法为统帅、以人权保障为目标的全部法规范体系的总和。

   从实现方式上说,人权法是以法的制定与实施的方式来确认与调整人权。作为一个“伟大的名词”,人权观念在产生之初是一种价值上的诉求。当其进入法规范领域,实现了理念与制度的融合,就产生了人权法。制度化的人权通过法规范的方式,使人权从自然权利、应然权利走向法定权利、实际权利。人权法与其他人权论题的一个主要区别就在于,人权法由国家强制力予以确认和保证实施,具有内在的规定性和稳定性。

   从规范对象上说,人权法调整的是权利与权力的关系,通过约束权力行使、规范权力运行来保障权利实现。经由人权法调整的社会关系可以称为人权法律关系。人权法律关系中最常见的主体是国家和自然人。人权法律关系的主体应当具有一定程度上的自主性,并具有与自主性相适应的权利能力与行为能力。人权法律关系的内容是各项具体人权。以国家为代表的各种权力载体具有“压迫性”的力量,而以原子方式呈现出来的个体的力量是微弱和分散的。人权法约束的是拥有权力的强势一方,保护相对弱势的一方免受压迫,促进权利诉求得到不断实现。

   应当指出,人权法主要以公权力为防范对象和义务主体,私人之间的民事侵权行为一般不属于其调整范围,但私人关系之间也有适用人权法调整的可能。例如,在劳工权益问题上,大型公司与劳动者虽然都属于民事主体,但前者显然具有组织性的压迫力量,双方的实际地位是不对等的。再如,某些民事侵权行为可能构成对人权本质的侵害,不仅要援引民事法律予以保障,也需要借助人权法予以调整。还要注意的是,在国际政治秩序中,某些情况下民族和集体也能够成为人权保障的主体。因此,我们既要避免动辄将某些权益冠以人权的名义,避免人权法的泛化、庸俗化,也要理性对待人权法的规范方式和调整范围。

   (二)人权法的特征

   认识人权法的特征,我们可以从不同的角度、不同的层面展开。着眼于人权法的内在规定性,我们可以采取内部视角和外部视角两种观察方式。内部视角即从自身出发,着眼于人权法的内在构成性。外部视角即从外部联系的角度认识人权法,着眼于人权法与人权研究的其他领域之间的关系。

   1.人权法的内部视角

   从内部视角来看,可以分别从“人”“权”和“法”三个层面来揭示人权法的特征。

   第一,在“人”的层面,人权法高度推崇和保障人的主体性,确认、尊重并实现人的价值是人权法的根本使命。人权乃是人人都享有或者应该享有的权利,人权法乃是有关人与人类社会如何认识人、对待人、尊重人、成就人的制度规范。人权法中的“人”,最初的和首要的是自然意义上的人。随着时代的发展,“人”的范围逐渐在扩大。胎儿等自然人的特殊形态,以及法人、民族和集体等人的拟制形态,也逐渐获得人权法律关系的主体地位。但不管如何发展,人权法所维护的“人”,必然是处于相对弱势地位的个体。

   第二,在“权”的层面,人权法对权力的约束和对权利的保障是同时展开的,二者是同一事物的两个方面。在权力一端,人权法要求为权力设定行使的边界与运行的规则,行使权力伴随相应的责任,权力应当服务于权利。对此,有学者提出:“人权法设定与人权保障相匹配的公共权力,体现为建构理性的权力/权力关系(这又可以细分为立法权、行政权、司法权的关系,国家权力与社会权力的关系等)、权力/权利关系、权利/权利关系三种基本类型,其中非对称性的权力/权利关系是人权保障关系的核心,其他两类关系则围绕着这个核心展开。” ②在权利一端,人权法所维护的权利和自由是广泛而又具体的,这些具体的权利和自由构成了人权法律关系的内容。人权法上的权利和自由的范围也是开放的,应然的、道德层面的权利可以通过法定程序不断转化为法定权利,进而在实践中得到切实的维护,从而成为实际权利。当然,权利与自由并非绝对,其边界由宪法和法律来确定。

   第三,在“法”的层面,人权法是具有规范拘束力的法规范体系的总和。人权法是一个特殊的法律部门,具有法的规范性。从法律体系的角度来说,人权法是具体人权的法规范体现。人权法以宪法中的人权保障原则为最高规范指引,融合不同法律部门中有关人权保障的法规范,形成自身的规范体系。它与刑法、行政法、诉讼法、社会法等法律部门既相对独立,又互相交叉。有的国家和国际组织还制定有专门的人权法律文件,如英国《1998年人权法案》加拿大《权利与自由宪章》《欧洲人权公约》、联合国的诸多人权公约等。人权法的实施主要通过立法、执法、司法以及守法等方式展开,重点在于与人权相关的法规范的理解和适用。这与人权哲学等不具有法规范要素的其他人权论域具有显著差异。

   2.人权法的外部视角

   从外部视角来看,可以分别从价值与实践、综合与专门四个层面来揭示人权法的特征。

第一,人权法建立在人权的价值基础之上,蕴含道德评价的色彩。法律是人们道德情感的体现,是人们道德标准的底线,是底限道德。人权法是人权的法定形态,是将社会普遍接受的人权标准制度化,可以说是最低程度的人权与人道主义要求。人权价值进入到人权法规范之后,就具有了规范效力,能够对人们的行为和社会关系产生指引、评价和强制等功能。人权法的价值基础是稳定并且开放的,其稳定性体现为始终以尊重人、成就人作为人权法的价值基础,其开放性体现为随着时代的发展而不断提升人权的道德标准,(点击此处阅读下一页)

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本文责编:陈冬冬
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