韩大元:变革中的宪法理念与当代宪法学

——2004年4月,山东大学法学院
选择字号:   本文共阅读 3929 次 更新时间:2005-04-14 15:59:04

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韩大元 (进入专栏)  

  

  非常高兴到山东大学法学院跟我们的本科生、硕士生同学们一起谈当代宪法理念与宪法学发展趋势的问题。我听说昨天周叶中老师给你们做了有关宪法革命的演讲。我也看过周老师写的这方面的文章,基本赞同对宪法理念与革命问题的论述,但并不赞成用宪法“改革”或宪法“革命”的表述。在我看来,宪法是革命以后的产物,同时又是防止革命的基本规则,如果宪法经常处于革命或改革的过程之中,或成为实现改革的工具的话,整个社会的基本价值体系就会处于不确定状态。当然,周老师谈这个问题时,有具体的概念表述与内涵,基本价值追求是在法治社会中确立宪法的权威这样一个命题。今天我想讲的是社会变革时期宪法理念与当代宪法学总体上呈现出的发展趋势问题。在座的同学们中可能有宪法专业的同学,但也有很多其他专业的同学,我想在宪法学知识的专业性与大众化之间的话语中说明我对上述问题的基本认识与思考。

  

  大家都学过宪法,所谓的宪法学实际上就是一种研究宪法现象的科学的知识体系。这个知识体系,首先体现的是人们对宪法或宪政理想的追求、期待和它的梦想。我们学习了很多宪法学理论,其实宪法学价值虽然表现为一种学说,一种理论或模式,表现出知识的力量,但它的背后可能隐含着很多些价值和事实的问题,因此我们把宪法学定位于一种研究、分析宪法现象的知识体系,而且这种体系它不是一种社会的某一个阶级或某一个政党所选择的而是一种社会主体依据理念所选择的科学的知识体系。而这种科学知识体系就是一种中立的知识体系,它不能用这种理论为某一个特定阶级或阶层服务,它应该是面向社会的,满足社会成员实现宪政的理想,因此所谓宪法学具有这样一种科学性与中立性的性质,而且带有一定的保守性,这种保守性并不是说宪法是封闭的体系的,而是说它是开放的体系,但它建立的知识体系应该保持它作为一个科学体系或知识体系应该具有的基本属性。所以我在给学生讲课时,首先讲什么是宪法,其次讲什么是宪法学,然后讲宪法学到底给我们人类带来什么,给我们即将走上社会的同学们的未来带来什么。

  

  我不知道山东大学的情况,我们人大法学院过去有一种现象,研究生选择专业时多数同学感兴趣的专业是民商法、经济法,特别是国际经济法等,你看国际法占了很多优势,一是经济,二是法、三是国际,三个最时髦的词汇加在一起形成人们羡慕的国际经济法。但是大家看到人大学生这几年报考博士研究生、硕士研究生时这种观念已经发生了变化:选择宪法或行政法专业的同学越来越多。有一次面试的时候,我问过一名同学:你为什么选择这个宪法专业?你的学习成绩不是全班前五名吗?你必须说实话,是怕考不上呢还是确实认为这个宪法学对你有吸引力?他说,他认真地思考了,觉得宪法学可能是一门入门容易但是真正要深造或研究的话非常难的一门学科。因为学习和研究宪必须具有一种非常丰富的知识,宪法学要研究一个国家的最根本制度,最大的国体问题、政体问题等,同时也要研究最微观的问题:人的尊严、人的价值、人的追求、人的隐私,没有一个学科像它的研究领域一样包含着这么广泛的内容。另外,这名同学还提到,他认为宪法学本质上是研究人的问题。我说,你这个认识是非常正确的,宪法学的出发点、它的归属点就是人,是研究人怎样成为一个有体面的、有尊严地生活的学问,人们可以选择各种不同的生活方式,你可以过没有尊严的生活,但是在法治社会里你要过体面的生活,你必须按照宪法来安排你的生活,把宪法作为你的基本的生活方式,因此在这一点上,宪法学是一种人学、是一门探讨或研究人的价值的学科。

  

  另外,学过宪法学的同学可能都知道,宪法学是一门越学越觉得自己是无知的一种学科,你越深入的学习就越觉得自己的很多想法是很幼稚的,是很无知的。知道了这种无知以后,你在宪法学这样的知识海洋里探究各种价值与事实,并在两者的徘徊中逐步领会宪法价值。因此宪法学知识的海洋同时是你的一个价值海洋;在这个知识海洋里你可以找到一个人的最基本的问题:人为什么生存?什么样的生存状态是富有价值的?所以我想谈具体问题之前,讨论分析宪法学的基本认识方法与态度问题。首先,有些人认为宪法学与政治学是一样的,无非就是研究国家权力或政治需求,都是原则性的规则,我想这是对宪法学的误解。他只看到过去宪法学的历史发展过程中与政治世界浑然一体情况,没有看到随着法治的发展,宪法学从政治学中独立出来,成为一门独立的知识体系的现状。我们谈论宪法问题时,有一个观念需要改变,应该从法的角度来谈宪法问题、宪法学的问题,不要仅仅从政治或政治学的角度来谈宪法学问题;同样的一个问题,政治学角度和宪法学的角度是不一样的,有什么不同呢?宪法学谈论宪法问题是从宪法是法这样一个基本的命题出发的,我们谈论的是法律问题。有些同学或有些新闻记者经常讲这样一个提法,我不知道同学们是否同意,说“宪法也是法”,刚才王德志老师介绍说我是韩大元,如果说韩大元也是人,这个“也”字意味着什么呢,为什么不说“刑法也是法或民法也是法”,谈到宪法时加个“也”字呢?这是因为对宪法的法律属性缺乏认识,没有把宪法问题当作一个法律问题,而是当作一个政治问题来看。

  

  第二个命题我们的同学可能不太注意,我们一般讲“宪法首先是法”,我觉得这个命题也不是很严谨的。宪法本质上就是法,所以所有的宪法问题都要从法的角度来思考,这样回归到宪法的一个本体问题和宪法的基本价值问题,所以我谈宪法理念与当代宪法学的发展趋势时,也要注意从法的角度分析问题,并把宪法与宪法学发展放在社会变革的基本背景中认识和考察。这里我首先对这个题目做一个解释。宪法理念是指宪法从政治宪法---经济宪法---文化宪法发展为以文化相对主义为基本内涵的价值综合体,它如何成为人类共同的社会方式与规则,分析的基本背景是:在社会变革中宪法理念发生变化的原因与形式。题目中的“当代”,指的是20世纪90年代以后到现在为止在世界范围内发生过的或正在发生的一种宪法学知识领域里边新的一些变化。这个发展中有些已经是呈现出的一种趋势,有些是正在变化过程中的一种趋势。由于时间关系,我想重点介绍社会变革给宪法学发展带来的新课题与发展趋势,并在宪法学的发展趋势中说明宪法理念的变化。

  

  在谈论这个宪法理念与当代宪法学的发展趋势以前,我想首先向同学们介绍一下今年的一月份在智利首都圣地亚哥举行的第六届世界宪法大会上讨论的一些问题。因为我们谈论当代宪法学发展趋势时,必须要考虑世界的宪法学家们目前思考哪些问题。世界宪法大会是世界宪法学会召开的国际性的学术讨论会,每四年世界上最有名的宪法学家们聚集在一起讨论、研究、探讨世界共同面临的宪法问题。第六届宪法学大会讨论的问题大概有12个方面的问题,它这个题目就是:“宪政:老概念新世界。”

  

  宪政是个老概念,但它面对的是个新世界,在新的世界里边,宪政怎样既保持它原有的价值体系,并在一种新的国际环境下进一步发展、完善它的价值体系,他们讨论的问题主要有:

  

  第一个问题是宪政国家的基本标准是什么,什么叫宪政国家。我们谈论很多宪政,那么到底什么是宪政国家呢?什么是宪法国家?什么是法治国家?有没有一种人们所遵循的一个基本的标准。

  

  第二个问题,他们谈论了一下人权和私法的关系,就是私人的“私”,人权的效力在私法领域里到底发挥什么作用。

  

  第三个讨论的是在宪政框架里如何保护少数人的利益。我想这个问题也是我们中国宪法学者所关注的问题,大家在课堂里学了宪法是民主价值的体现,而现代民主从过去的多数人的利益的保护已经逐步转向如何在多数人的统治下,保护少数人的利益。宪政的一个关注点不能只停留在如何保护多数人而是应该转向如何保护少数人。它的一个最大的制度创新和进展就是在世界范围里如何建立和不断完善宪法诉讼制度。大家知道宪法诉讼制度的本质就是:一是控制一种立法权;第二是保护多数人统治下的少数人利益。大家知道法律是国会制定的,但是国会制定的法律是不是都是一种合宪、合理呢?当国会制定的法律缺乏理性的时候,我们用什么样的制度来纠正它?在国会的这样一个程序上,只要是半数以上的国会议员投票,不管你承认还是不承认,这个法律都顺利通过了,就有了一种形式上的合法性,但是法律中的确存在一些非理性。由于党派之间的关系,包括议员的利益的一种非理性的选择,国会通过的法律中就包含着一些非理性,按照一般的法制形成程序我们很难纠正,怎么办?就是建立宪法诉讼制度,对国会制定的法律如果你有异议,认为不合理,可以通过宪法诉讼提起你的救济要求,由宪法法院或宪法委员会或者美国式的最高法院对国会制定的法律的理性做出判断,判断的尺度和标准是什么呢?就是把宪法作为一个尺度进行判断。这就是说,法定的违宪审查机关对你提出的是否违宪的请求进行审查后,可以宣布:国会制定的法律是违宪的,那么就保护了少数人的利益。因此现在世界范围里谈论宪政概念的时候,实际上价值的内涵已经发生了变化,它不在关心或者不再过分的追求多数人利益怎么保护的问题,而是怎样通过宪法这样一种机制在宪法的关怀下,使每个人特别是少数人利益和它的尊严、它的一种理性的判断得到维护。

  

  第四个讨论的问题就是社会和经济权利。世界宪法大会讨论这个问题的背景就是,大家都知道的,我们现在的人间体系从自由权已经逐步向社会权并重的方向发展,也就是说过去人类主要是在自由权世界里生活着。但是现在光靠自由权人还不能充分享有一个自由,它必须把这个权利的范围扩大到社会权。我们一方面需要社会权,另一方面我们也需要付出一种代价,什么代价呢?社会权的发展实际上是你把这个“恐怖的国家”请进到你这个生活圈子里来,而国家权力始终是具有二重性的,既能保护你的社会经济权利,同时也可能给你的自由、尊严带来一些侵害,所以怎样在社会权领域中既享受国家给我带来的一些利益,同时也要严格控制国家权力对你的侵害;因为自由权领域是绝对排斥国家的,不需要国家的干预,但是社会权领里特别是比如受教育权,劳动权,社会保障权等必须依靠国家的干预。如果没有国家提供的帮助,那么你的权利就无法实现,国际社会的宪法学者们关注自由权和社会权之间怎样寻求一个合理平衡的问题。

  

  第五个讨论就是宪法制定的国际环境的问题。大家知道,制宪权是一个国家建立宪法的一个基础,任何一个国家的宪法都是通过制宪权来制定的,那么你的制宪权是不是具有最高的一种权威呢?在进入20世纪特别是90年代以后的国际社会里,一个国家行使的制宪权受到国际的环境的制约,表现出相对化趋势,就是你制定什么样的宪法不仅仅是主权国家自己的选择,而是要充分考虑国际社会的一种国际环境的影响。包括宪政制度上最强调议会主权的英国,它也不得不为了国家的利益加入到欧共体,不得不接受欧共体的一些规则,它不得不接受欧洲人权法院做出的判决,就是说,它由自我的一种绝对主权表现为相对主权。还有一个讨论的问题呢,后面我就不作说明啦,法治和移民的关系问题。宪法审查的一种多样化的社会基础的问题,就是为什么先考察它的多样化呢?它有什么样的社会基础?不成文宪法的历史地位问题?因为英国的学术界有人已经提出制定成文宪法的问题,这个世界上真正具有不成文宪法的国家是不多的,像以色列和英国,这几个国家,但英国从1998年制定《人权法案》以后,明显已经看出来它有一个向成文宪法方向发展趋势。所以,我问过同学们,英国宪法的特点是什么?如果你说它是不成文宪法,这个答案是不准确的,英国宪法应该是成文宪法和不成文宪法的一种混合体,其中原有的不成文宪法因素占多数,是主要的地位,但现在这种状况正在发生变化,所以在国际化背景下应对不成文宪法也作一个新的评价,等等。

  

  通过这个第六届世界宪法大会这个讨论的情况来,我们可以看出这样一个基本的一种发展趋势:第一,宪法问题从一个国家的主权问题,逐渐成为一个国际社会的带有国际性的问题;第二,国际社会正在面临着很多一些问题,都表现为或者说主要表现为宪法问题;第三,世界各国的宪法理念或理论都发生了深刻变化。下边我做几点说明:

  

  一.我觉得从总体上看,当代宪法理念与宪法学的发展趋势首先表现在,宪法学在规范性和经验性的统一中,寻求学科的发展。宪法学大家都清楚宪法学规范性问题,它是一种价值的表述,它所探讨的是宪法学应当是什么的问题,通过对各种不同的宪法现象的描述和解释,(点击此处阅读下一页)

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