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刘星：重新理解法律移植——从“历史”到“当下”
【内容提要】历史主义的法律移植研究存在着基本缺陷。本文提出，为了更好地展开法律移植实践 ，深入理解法律移植的实质也即廓清“法律移植与广义‘立法’活动是同质的”，非常 必要。以此为基础，本文认为，从“法律与政治”的应然关系入手，在“当下”社会共 识的建立中寻找、追求，是解决法律移植问题的一个新的重要路 ...
胡锦光：论我国抽象行政行为的司法审查
摘要：在修改《行政诉讼法》时，应当改变原有的排除对抽象行政行为司法审查的规定，而将抽象行政行为纳入行政诉讼受案范围之中。法院应当享有对部分行政法规及所有的抽象行政行为的司法审查权；原告和第三人既可以在起诉时也可以在诉讼过程中，向法院提出对抽象行政行为合法性的审查请求；法院在对抽象行政行为进行审查时， ...
江平：国有资产流失的法律剖析——对物权法责难的回答
摘要： 本文是2005年12月19日江平教授在中国政法大学民商经济法学院江平奖学金暨CCELAWS征文大赛颁奖典礼上的讲话 我想借这个机会发表不超过半个小时的论纲。我们知道物权法最近又面临着一个新的挑战，这个挑战并不是说物权法制订得还不完善，物权法里面还有一些缺点，这个挑战和经济学里面从左的角度提出 ...
张卫平：论民事诉讼的契约化
一、导言正如经济学家亚当•斯密所言：“一种法律在初成立时，都有其环境上的需要，并且，使其合理的，亦只是这种环境。但事实上，往往产生这法律的环境已发生变化，而这法律却仍然有效。” 法律制度是时代的产物，一定时期的法律必然要反映一定时期人们之间的社会关系，反映这一时期人们特定的观念和认识。无 ...
韩大元 林鸿潮：对国家司法考试制度的宪法学思考
一、司法考试的性质 国家司法考试制度同时承担着选任国家司法工作人员与选任社会法律工作者的任务，这一制度的法律渊源主要由以下三个部分构成：一是我国宪法中有关审判机关、检察机关工作人员任免的规范；二是主要用于规范法律职业工作者的法律，主要是《法官法》、《检察官法》与《律师法》[1]；三是其它法律中有关审 ...
刘茂林：中国宪法学的困境与出路
一 近现代意义的宪法产生于西方，以宪法为研究对象的宪法学是伴随着宪法的产生和发展而产生并逐步发展成为一门独立的法律科学的。检视宪法学的理论体系，不难发现其知识结构的三个层面：一是宪法的社会哲学理论。(注：宪法的社会哲学理论是笔者基于本文的表述需要，对宪法政治学、宪法哲学、宪法社会学、宪法历史学、宪法 ...
葛洪义：试论法律论证的源流与旨趣
【内容提要】法律论证以及法律论证理论是理性主义法律思维方式的必然产物。古希腊思想家苏格 拉底等人建立的通过对话和讨论的方式探询知识的对话体是论证理论最古老的思想渊源 。法律论证理论则是20世纪70年代之后出现的一个新的法学理论思潮，是特定学术思想 发展的结果。论证是为了证明自己的主张的正确性，而正确 ...
江平：公有、公用、公投与公益诉讼
关于于动物园拆迁的问题，我只从报纸上看到了一些，有些情况也不是很了解。刚才法律界的几位朋友说了，对我也很有启发。我觉得这里面涉及到几个问题，第一个问题就是公共财产这个概念应该说在我们国家的法律里面并不是特别常识，民法里面对于财产权的性质来说，并不是一个特别的分类，公共财产所有权，这也可能说是不足。因 ...
孙宪忠 谢鸿飞：民法学重大问题研究状况
一、民法典与特别民法的关系研究 近代民法传统是以农业为主的社会建构起来的，它以自由和效率为其最高价值追求。而在现代民法中，为了保护弱者（诸如消费者、劳动者）的利益，西方各国在民法典之外制定了很多特别民法。这些特别民法的理念与传统民法典完全相反。我国目前也有大量的特别民法。在民法典的制定过程中，我们面 ...
徐学鹿：以科学发展观思考商法、民法的关系
【提 要】 文章就“民商法”等对商法、民法关系不科学的流行表述，从法的渊源、惯例的地位、法典崇拜、法官的作用、法的确定性与灵活性、提高立法质量等方面，以科学发展观剖析了商法、民法的关系。 【关键词】 商法；民法；科学；发展 我们讨论商法、民法的关系，目的在于探讨如何正确处理商法、民法之间的关系，其实 ...
范愉：关于法律解释的几个问题
一、法律解释与司法解释的概念 什么是法律解释？迄今为止，我国的各种法学教科书尚未就其定义形成通说。有学者采用广义概念，认为：法律解释指社会主体对法律的规定和涵义所作的理解与说明。其特征是：其一，法律解释的主体是无限定的国家机关、社会团体和个人。其二，法律解释的具体对象有法律体系（如法规、狭义的法律制 ...
张树义：中国社会结构变迁的法学透视
一、中国改革理论的检讨 伟大的变革需要全新的观念和理论加以指导。因为，任何一种制度的变革首先都有是以人们的思想观念的变革为先导，物质的、实在的世界的变革不过是人们思想观念变革的外化。 同样，任何一种制度的变革都需要理论的指导，因为任何一种制度的变革都首先是人们思想观念变革的外化，因而，没有一种理论指 ...
王洪平 房绍坤：论私法自治与物权法定之辩证关系
在物权法上,如何摆正私法自治与物权法定之辩证关系,是一个十分重要的议题,因为它涉及到物权法的规范设计及功能发挥。笔者认为,私法自治是物权法定的基础,而物权法定的目的则在于实现私法自治。基于这种价值判断,物权法应为私法自治开放更大的空间。 一、私法自治是物权法定的基础 通说认为,物权法属于强行法范畴, ...
喻中：死亡之路通向正义?
2005年以来，在A省“电视二台”播出的一档社会新闻里，几乎每周都会出现一个类似的新闻事件：某人为了表达某个诉求或实现某个愿望（比如讨要工钱），不惜爬上数十米甚至上百米高的楼顶或塔吊，以死相逼，险象环生，引来众人驻足观看，各路媒体也竞相报道。在这样的情势面前，警察机构只好积极寻求营救的办法；负有责任 ...
高一飞：司法改革：程序可以超越体制
通常，我们把司法改革分为司法体制改革和司法程序改革。司法体制是司法机关的组织制度。司法程序是指司法活动应当遵循的具体步骤和规则。在司法改革过程中，最高人民法院发布了第一个五年改革纲要，全名为“《人民法院五年改革纲要》（1999--2003）”，其结束时间为2003年。2005年10月 26日，最高人 ...
黄宗智：中国历史上的典权
重版序：“典权”是有关《物权法草案》讨论中的一个争议较多的问题。其中一种主要意见是把典权等同于借贷关系中的抵押或质权，又或土地关系中的租佃，以为不必在那些法律范畴之外另设典权。这种意见认为，在今日的客观环境之下，典权所能起的作用最多只不过是融资的一种办法，是完全可以用抵押、租佃或其他合同取代的。那样 ...
刘周全：法律辩护的逻辑问题
辩护制度是刑事诉讼不可缺少的基本法律制度，而辩护的逻辑技巧和谋略是发挥辩护制度优势，实现辩护目的的必要条件。在辩护的形式、方式方法中包含大量的逻辑问题，辩护逻辑除应用形式逻辑的形式结构和方法之外，还有其独特的逻辑问题，有研究必要，也有其实用价值。 一、辩护逻辑研究对象的界定 辩护是刑事案件中被告人行 ...
徐昕：民事诉讼中的沉默权
[摘要] 沉默权是一项具有充分道德基础的个人权利，民事诉讼中当事人应拥有不自证其责的沉默的自由。本文以沉默权的产生及其限制为基点，从当事人真实陈述义务的有限性、证明责任及其分配规则的要求、当事人与证人法律地位的天然区分、事实探知的相对性、以及民事诉讼的本质与法院事实探知权的最小化五个进路，论证了民事 ...
高一飞：“哲学家”何祚庥的矿难哲学代表谁？
何祚庥院士说：“我在很多领域发言，是因为我是个哲学家。”“哲学家就应该关注各领域。”而且“年轻时对马克思主义下过工夫，我现在能写很成套“三个代表”的文章，水准不比一般社会科学家差。”这位哲学家对三个代表理论的研究还有独创性的发现，曾经在《昆明理工大学学报》撰文说““三个代表”应成为评价一切科学工作的 ...
韩大元：宪政理论中的生命权问题
主讲人：中国人民大学法学院韩大元教授对话人：北京大学法学院姜明安教授北京大学法学院陈端洪副教授北京大学法学院甘超英副教授地点：北京大学法学院模拟法庭 时间：2005年11月9日（星期三）晚上7：00-9：00姜明安：今天晚上我们是请宪法学的一个重量级的人物来讲一个重量级的问题。这个重量级的人物可能没 ...
罗豪才：公域之治中的软法
2005年12月8日，北京大学法学院“软法研究中心”成立，北京大学法学院罗豪才教授任名誉主任，北京大学法学院姜明安教授任主任，国家行政学院宋功德博士任执行主任。软法研究中心致力于研究公法领域的软法现象，以期深化公法学研究，为我国法治建设贡献理论资源。本文系软法研究中心名誉主任罗豪才教授在中心成立仪式 ...
约瑟夫·拉兹：法律实证主义与法律渊源
一、法律实证主义的性质 涉及法律的实证主义分析，争论总是反反复复、无穷无尽；而这主要是因为法律哲学中“实证主义”一词的含义让人难以捉摸。确实，很容易就可以证明，法律实证主义本质上独立于（尽管并非没有历史上的关联）十九世纪哲学中的实证主义和二十世纪的逻辑实证主义。但是，由于在各式各样的实证主义的法律理 ...
丁海俊：论民事权利、义务和责任的关系
摘要:侵权行为法在民法典中居于何种地位?传统民法理论对此尚无法做出满意回答。若将民事权利、义务和责任视为属于同一个位阶,三位一体统一于民事法律关系之中的概念,而视人格权、物权、知识产权、债权与其相对应的义务(债务)为此三个基本概念的下位概念,则可以推导出侵权行为产生的不是债而是民事责任,侵权行为法主 ...
罗豪才：行政诉讼的一个新视角——如何将博弈论引进行政诉讼过程
【摘要】 将博弈论引进行政诉讼过程是构建一种确保行政主体与相对方在宪政框架下充分互动的行政法机制的新方法。人民代表大会制度是博弈论引进我国行政诉讼过程的宪政基础,也是最根本的博弈规则。博弈论引进行政诉讼过程所必不可少的其他前提条件还包括:原告、被告法律地位平等,当事人都具有自主地作出理性选择的能力, ...
魏敦友：法治的中国道路
各位朋友： 大家晚上好！今晚很高兴能来到美丽的相思湖边，在广西民族学院作一个学术演讲。我首先要对杨凤宁女士表示由衷的感谢！因为正是凤宁女士促成了这一次演讲。当然，我还要对今晚来听我讲演的诸位朋友们表示深深的谢意！ 我今晚的讲题是“法治的中国道路”。这个题目的选择是我与凤宁女士共同协商的结果。之所以选 ...
韩大元：国家人权保护义务与国家人权机构的功能
内容摘要：本文以国家人权保护义务的法律和政治道德义务为基础，分析了国家人权机构的性质与功能问题，在论证国家人权机构正当性的基础上，对世界各国的人权机构类型和功能进行了论述，并提出中国建立国家人权机构的必要性、可行性与基本模式。关键词：国家 人权 人权机构一． 国家人权保护义务人权从自由权中心主义逐步 ...
孙宪忠：中国民法典制定现状及主要问题
摘要： 中国民法典的制定是中国法学界的盛事,亦是中国立法与中国经济社会发展的必然。然而,对于这一宏大的立法工程,中国民法理论以及整个法学理论的准备不足是显而易见的。通过现今物权法制定过程中经验的积累和探索,制定科学的民法典需要解决三大问题:1)必须克服前苏联法意识形态,因为它与市场经济体制下的民法典 ...
戚建刚：论我国行政法发展的分析模式
摘要：模式分析方法是推进我国行政法向纵深发展的新方法。构成分析中国行政法发展的模式主要有：国家行政与公共行政、单向与双向、权力与关系、消极与积极、制约与激励。中国行政法发展趋势是：以公共行政作为行政法调整对象、以双向作为行政权力作用方式、以关系作为行政法学研究分析视角、以积极作为行政相对人对行政主体 ...
徐昕：为什么私力救济
摘要：本文运用经济分析等跨学科方法，从成本、收益、效率、机制、功能等角度对私力救济和公力救济作了系统、全面、深入的比较，解释了为什么私力救济，提出私力救济行动内含着一种经济逻辑。从私力救济角度切入，结合华南一个民间收债案例，本文论及司法和法治的基本问题，展现了公力救济的弊端和司法改革的紧迫性，并指出 ...
朱景文：评美国批判法律研究运动
一、什么是美国批判法律研究运动批判法律研究运动（the Critical Legal Studies Movement，英文缩写CLS），又译批判法学，是美国七八十年代兴起的一股批判美国、乃至整个西方法律传统的左翼思潮。批判法律研究运动的社会根源在于六十年代中后期席卷美国的反战运动、黑人民权运动和学 ...