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陈兴良：形式与实质的关系：刑法学的反思性检讨
【摘要】 形式与实质的关系，是刑法学中的一个重大理论问题，其在刑法学中的意义，可从犯罪的形式概念与实质概念、犯罪构成的形式判断与实质判断、刑法的形式解释与实质解释三个视角加以阐释。在罪刑法定原则下，应当倡导形式理性。因此，犯罪的形式概念具有合理性，犯罪构成的形式判断应当先于实质判断，对于刑法的实质解 ...
陈兴良：期待可能性的体系性地位
【摘要】 期待可能性的体系性地位是期待可能性中的一个重要问题，它关系到责任的规范构造，甚至犯罪论体系的逻辑结构。本文以德日刑法学为背景，讨论了期待可能性的产生过程，由此考察随着期待可能性的出现而发生的罪责的内容变化，以及责任与构成要件之间逻辑关系的变动。本文认为，期待可能性是规范评价要素，它和故意、 ...
范忠信：李庄案的法理和伦理反省
一、导言北京律师李庄妨碍作证案，就像一幕跌宕起伏、变幻莫测、令人头晕目眩的话剧，终于落下了帷幕——至少从法律上讲是如此。尽管李庄还可以依法申诉，但地球人都知道结果会怎样。这一案件引起的公众关注或舆论热议，堪称改革开放32年来第一案，其公众关注度似乎超过了1982年审判林彪江青两个反革命集团案。截止2 ...
季卫东：法律多元主义体制与中国经验的升华
在法大，谈大法，这是法学理论研究者的光荣。我首先感谢论坛主办方的邀请，使我有机会面对前辈专家和青年才俊，就中国法制的过去、现在以及未来这样宏大的叙事发表个人意见。法律的传统与移植是一个老话题，可以追根溯源到十九世纪席卷全球的现代法典编纂运动，甚至可以追溯到文艺复兴时期古罗马法的发现和重新诠释。但在今 ...
马平：尊严与自由：宪法的价值灵魂
内容摘要：宪法规范内价值之形成各有其复杂原因，作为宪政大国的美、德两国，其宪法的核心价值颇为不同：前者乃是围绕着言论自由展开的某种意义上的单向度自由，后者则以人之尊严及人格的自由发展为核心建立了宪法价值秩序的概念。可以说，尊严是德国宪法的价值灵魂，而自由是美国宪法的价值灵魂。两国各自偏重之宪法价值， ...
陈兴良：论财产犯罪的司法认定
【摘要】 财产犯罪认定中的一个重要问题就是财产犯罪的有因与无因的问题。如果客观上采取了属于财产犯罪的手段，但之前存在经济纠纷或其他特殊的原因，那么行为人即使实施刑法所规定的某些财产犯罪手段取得了财物，也不能构成财产犯罪。这在认定财产犯罪上是一个重要的因素，也是财产犯罪与某些民事纠纷相区分的标志。【关 ...
陈兴良：刑法知识的去苏俄化
我国刑法的知识传统可以追溯到古代的律学，自清末刑法改革引入大陆法系刑法制度以后，律学传统为之中断。尤其是在新文化运动的影响下，作为刑法典载体的语言发生了由文言文到白话文的嬗变，由此而使依附于语言的律学知识难以在近代刑法学中发生实际功用。随着大陆法系刑法制度引入而泊来的德日刑法学知识，虽然在20世纪3 ...
陈兴良：论犯罪构成要件的位阶关系
【摘要】大陆法系犯罪构成体系呈现出动态性，真正反映定罪的司法逻辑。在定罪过程中，应当坚持客观判断先于主观判断、定型判断先于非定型判断和事实判断先于法律判断三个原则。犯罪客体对于刑事诉讼是多余的因素。作为阻却事由的“排除犯罪性的行为”对于刑事诉讼是不可缺少的因素。犯罪成立的排列顺序是客观要件、主体要件 ...
杨涛 吴华清：论我国非刑罚化的生成及其实现途径
内容摘要：世代对立的报应刑理论和预防理论的论争导致目的刑思想在世界范围内盛行，这为非刑罚化生成提供了理论基础， 刑罚谦抑性、人道化理念和轻轻重重的刑事政策把非刑罚化思想推向了成熟。非刑罚化从制度设置上就是指刑罚宣告的回避、刑罚执行的回避以及犯罪人的社会化处遇。但是我国刑事立法和司法领域长期以来对非刑 ...
刘明祥：紧急情况下的专断治疗
二个多月前，新闻媒体曾经报道，北京某医院收治一位急需手术治疗的病危孕妇，因其“丈夫”拒绝在手术同意书上签字，医院放弃实施手术，导致孕妇和胎儿死亡。社会公众对此反响强烈，纷纷指责“愚昧无知”的丈夫和“见死不救”的医生。最近，新闻媒体又有类似报道：北京某医院收治一位被丈夫用刀砍伤的妻子，妻子拒绝医院为其 ...
刘明祥：与地震灾害相关案件的定性简析
内容摘要： 编造、散布即将发生大地震的谣言，造成严重扰乱社会秩序后果的，构成编造、 故意传播虚假恐怖信息罪。从倒塌建筑物中掘取财物的，关键要看财物是否有人占有，如果无任何人占有，那就是侵占埋藏物；如果有人占有，那就是盗窃。 以“抗震救灾的名义”，将自己购买的灾区急需的货物运到灾区经销，但并没有哄抬物 ...
卢少锋：民主与共识：陪审制度的理论基础刍议
摘要： 陪审是现代民主社会非常重要的一项司法制度 ，其早期的理论基础在于同类人审判，其后在制度发展中获取了新的功能 ---- 保护刑事被告人，在步入现代民主社会后，陪审制度更拥有矫正审判异化症，调和法官精英化与民主化之矛盾，建立司法与民意理性的交往协商机制的重大功能。这其中，实现审判民主和达成关于审 ...
吴华清：论刑罚的有限性
摘 要：从低限道德标准和正义目标的视域来看，刑罚是指一定国家机关基于有责性犯罪而有意施加于犯罪人的具有一定限度的道义上的痛苦和法律上的否定评价，其运行是有限制的；从犯罪原因和罪刑关系的角度来看，刑罚的功能或者作用也是有限的，崇尚重刑并不能转化罪刑矛盾以收到控制犯罪的功效；从经济学角度看，刑罚的强度与 ...
周洪波 吴华清：加强刑罚变更执行监督制度研究
我国新《刑法》、《刑事诉讼法》中对刑罚变更执行的监督制度进行了规定，但是过于粗略，各地在检察实践中的具体做法也出现较大差异，有的地方甚至存在机制性的空白，更毋说是有效监督。但是，完善和加强刑罚变更执行监督问题，已经引起我国最高司法机关、司法行政机关及公安部的重视。2004年5月至2005年1月，最高 ...
陶东风：见证自己的污点言行与重获做人尊严
虽然整个文化和社会仍然没有建立起鼓励人们见证自己污点言行的机制，虽然绝大多数知识分子仍然没有勇气通过暴露那个曾经不光彩的“我”进而彻底告别这个“我”，徐干生的见证行为也不能从体制上建构这种反思机制，但是他的见证行为却像一道闪电照亮了沉睡的黑暗。 ...
王铭铭：从“礼治秩序”看法律人类学及其问题
费孝通先生在20 世纪30 年代至40 年代那段沧桑的日子里做了许多事。1935 年夏天,他与新婚妻子王同惠一同前往广西大瑶山研究瑶民生活,到冬天,在山里遭遇不幸,王同惠未获生还,费孝通负伤,在广州治疗之后,1936 年夏天借养病之机在家乡调研。该年秋天,费孝通把所获材料带到英国,在马林诺斯基的指导 ...
张群：民国时期的住宅权保障制度
住宅权是随着公民权和人权观念的产生而出现的，是现代法治发展的结果。从这个意义上说，对公民住宅权的保障制度只有在进入现代社会后才有可能建立和完善。因此，尽管存在诸多弊端，国民党南京政府却产生了我国历史上最早的住宅权保障制度。从批判继承的观点看，民国时期的住宅权保障制度虽颇多纰漏，然其毕竟为目前解决公民 ...
徐崇温：关于如何理解中国模式的问题
通过讨论辨明是非，弄清楚到底应该怎样理解中国模式，成为推动讨论走向深入的一个重要条件。特别是那些否认中国模式的客观存在，以及合理使用中国模式概念的意见，事关我们在中国模式问题上的话语权，尤其需要澄清。 ...
姜明安：废除，还是改造和重构，劳动教养制度的出路何在？
于建嵘教授在其所著《中国劳动教养制度批判》一书中提出了他对劳动教养制度的整体评价和存废主张：该制度“实行50多年来，在维护社会治安秩序，预防和减少犯罪等方面发挥过一定作用，但是随着社会的发展和时代的变迁，劳教制度作为一种违背法治理念，缺乏法理基础，损害公平正义的强制性教育改造的行政措施，已经引起了社 ...
莫纪宏：七十年后，土地归谁？
在现今城市房价不断攀升的情势下，已经在城市中拥有一席之地的居民在暗暗窃喜房产增值的欣喜之余，对于自己所拥有的房产到底能够支配多少年，能否安全地传给自己的继承人等等，不无一丝挂虑。其中涉及到主要法律问题，就是通常所说的城市房屋的土地使用权70年后的命运。这个问题，其实从目前相关法律规定来看，应当说，是 ...
柯岚：告密、良心自由与现代合法性的困境——法哲学视野中的告密者难题
[摘要]告密者案件不是一个一般意义的疑难案件，而是一个“根本性的疑难案件”，其中不仅牵涉到法律解释的争议，也牵涉到对法律合法性的争议。德国法院对告密者案件的真实裁决是审慎严谨的，比起哈特的方案，这些裁决更合于法律实证主义忠于法律的宗旨。拉德布鲁赫和富勒对这个案件的建议都比哈特方案更好，哈特方案并不能 ...
夏耷：大学行政化危害远大于学术造假
大学中人真正对学问感兴趣、以学术为志业者凤毛麟角，甚至已成为受排挤、受压制的异类。如果说中国经济与发达国家的差距正在缩小，那么不幸的是，中国学术与发达国家的差距不是在缩小，而是在扩大，而这种差距绝对不是论文（这当然包括造假论文在内）数量能够弥合的。 ...
姜明安：行政许可法确立行政法治两大基本原则
2003年8月27日第十届全国人大常委会第四次会议通过的《行政许可法》确立了规范我国行政许可行为的两大基本原则：信赖保护原则（英美法称“禁止反言”原则 Estoppel ）和有限规制原则（英美法称“放松规制”原则 Disregulation ）。这两项原则不仅适用于行政许可行为，而且适用于整个政府行 ...
陈瑞华：刑事附带民事诉讼的三种模式
【摘要】中国现行刑事附带民事诉讼制度建立在“刑事优先于民事”的基础上，是一种“先刑后民”的程序模式。该模式造成了附带民事诉讼调解难和附带民事判决执行难，且导致附带民事诉讼违背民事侵权法的一般归责原则。学术界提出的“刑民分离”模式，尽管具有理论上的正当性，却可能在实施中面临着一系列的制度障碍。司法实践 ...
陈瑞华：刑事诉讼制度改革的若干问题
【摘要】1996年《刑事诉讼法》修改取得了一定的成绩,但仍遗留下一些问题,导致实践中大量违反法律程序的情况得不到根本的治理。在改革开放不断深入、对人权状况和司法改革日益关注的大背景下,我国将对《刑事诉讼法》进行再次修改,律师权益保障、强制措施、证人出庭、刑讯逼供、辩诉交易和刑事和解等问题将成为此次修 ...
高一飞：美国法上“记者”的含义
内容摘要：在美国，记者享有在法庭上拒绝作证的权利，因此，哪些人是记者，即法律上确定“记者”的含义非常重要。美国存在联邦和州两个法律体系。在联邦法律体系中，至今不承认记者有拒证权。而在州法律体系中，36个州和哥伦比亚特区存在保护记者拒证权的“盾牌法”。根据立法和判例，美国法律认为所有以从事大众传播为目 ...
侯云春 韩俊 张军扩：我国城镇化的基本态势、战略重点和政策取向
在假定2010年的城镇化水平达到“十一五”规划的47%的预期目标的基础上，在基准情形下，2010-2020年包括城市自然增长的人口在内，我国城镇人口总规模年均增长1650万人左右，到2020年，城镇化率将达到56%左右，城镇总人口将达到8亿左右。 ...
季卫东:“问责”与行政过程透明化
2008年4月间，安徽阜阳的手足口病造成20多名儿童死亡的严重后果，唤起了人们对当地四年前毒奶粉“大头娃娃”案的记忆，于是要求主管副市长下台的呼声随着疫情传播而到处响起。紧接着，在山东淄博，发生了震惊海内外的“428”列车相撞事故，此时离全国春运大混乱只相隔三个月，于是要求铁道部长下台的呼声也不绝于 ...
季卫东：以社会最小代价获取民主化的最大成果
今天能回到母校与大家进行学术交流，感到很高兴。首先要感谢王锡锌教授提供这个对话平台，感谢陈端洪教授担任本期论坛主持人，感谢李强教授在百忙之中抽出时间来进行评议。 我这次选择了关于政治改革方面的内容作为讲演题目。在北京大学法学院的讲台上提出民主化制度设计之议，主要出于我对母校精神的一种认知。我认为，在 ...
陈壁生：重新追寻精神的根系——近十年来大陆“国学热”现象鸟瞰
在这十年中，一种回归传统、追寻思想与精神的根系的普遍趋势，以及这种趋势所表现出来的种种光怪陆离的现象，将给今天以及未来的生活留下什么样的痕迹，恐怕是每一个关心中国命运，了解儒学的人必须面对的问题。 ...