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郭绍敏：革命与宪政之悖反——“五四宪法”再反思
夏勇教授在他颇具影响的一篇论文中提出了“革命宪法”、“改革宪法”和“宪政宪法”的分类概念。其中，“革命宪法”创制于夺取政权的革命时期，“旨在从法律上确认和巩固革命成果。它的合法性基础不是过去的法统，而是革命本身。”[1]这种提法是对毛泽东“宪法作为革命成果总结”这一观点的进一步抽象，依据的是人民共和 ...
季卫东：施米特宪法学说的睿智与偏见
也许是“政治成熟的”，但绝非自由主义的同路人在第一次世界大战结束和柏林革命爆发之际，德国正面临战场惨败、经济萧条、政治动荡、外交枯寂的残局。于是，民族的整合与崛起，就成为当时举国上下最强烈的愿望。正是在这样的背景下，德国有两位著名思想家，基于深沉的忧患意识和爱国心，先后倡导领袖独揽大权的必要性。一位 ...
布迪厄：法律的力量：迈向司法场域的社会学
给了我事实，就可以给你法律。——拉丁格言一门严格的法律科学，区别于我们通常所说的法理学就在于它把后者作为自己的研究对象。一旦做出这种区分，那么这门法律的科学就立即使自己摆脱了法理学中处于主导地位的关于法律论辩，即形式主义和工具主义之间的论辩。形式主义主张司法形式在与社会世界的关系中是绝对自主的；而工 ...
李富成：公有制体系中的迷失与定位：以“河地”上石头之归属为个案
内容摘要：在一些水流流经的我国山区农村，河地上的石头被大肆盗取。这是否侵害了山民的合法权益？石头上可能成立环境权与所有权等权益类型，其中所有权的救济思路更具可行性。沿着土地改革乃至更早时期以下的历史线索，可以找到石头所从属的物，即河地与山岭为集体所有的依据，进而据以论定石头的权属。 关 键 词：石头 ...
苏露锋：司法机关回避与司法公正
回避的本意是“避忌、躲避”，诉讼中的回避制度是指审判人员、检察人员、侦查人员及其他办案人员，出现可能影响案件公正办理的事由，依法退出案件办理活动的诉讼制度。考察各国的理论与实践，回避制度主要是为诉讼公正服务的，普通法传统中作为正当程序原则之一的“任何人不得成为审理自己案件的法官”即是回避制度的朴素表 ...
萧公权：制宪与行宪
据中央社南京十二月十二日电，左舜生先生在中央宣传部中外记者招待会上曾表示在国民大会制定中的宪法，虽然有些缺点，他还是愿意接受。因为“欲求宪法每一条每一字均令人满意，实为不可能之事。”这是明情达理，具有政治家风度的一个看法。 追求完美，本是人类的一个优点。道德、社会和物质生活所以能够继长增高，日新月异 ...
周永坤：中国宪法的变迁——历史与未来
内容提要：近百年来，中国宪法经历了从上半叶的随意性修宪和下半叶的斗争型宪法到建设型宪法的转变。其主要特点有：变动频率大，宪法实效差，政治导向过浓，修宪程序化程度低，宪法直接效力和违宪司法审查未能入宪，推倒重来的多，新内容少，正式修宪与非正式修宪并存。之所以造成如此状态的原因主要有：悠久的人治文化传统 ...
张鹏：财产权合理限制的界限与我国公用征收制度的完善
【内容提要】对财产权的限制是现行各国的通例，但是，对财产权的限制应当维持在一个较为合理的限度内。对于因公共利益而对财产权的过度限制，可能使财产权“掏空”并丧失价值。在此情况下，世界各国一般均将其作为公用征收对待，对财产权人予以合理补偿。但我国现行立法中，没有相关的规定，实践中则造成了对人民财产利益保 ...
刘黎明 ：也论中国民法典的理念——站在边缘的了望与畅想
我们已经看到，有关中国民法典编纂的大讨论，终于出现了争议，出现了“现实主义”、“理想主义”、“浪漫主义”的不同思路。此后不多久，厦门大学的徐国栋教授编辑出版了《中国民法典起草思路论战——世界民法典编纂史上的第四大论战》。接着我们开始畅想，并且高兴地感悟到一个体育评论员的说法是有道理的，他说，一场伟大 ...
陈卫东：刑事申诉制度改革研究
一、改革申诉制度的必要性及思路 （一）改革申诉制度的必要性 我国1979年刑事诉讼法仅以一个条文规定申诉制度，现行刑事诉讼法在此基础上增加了一个条文，尽管如此，我国申诉制度还是很不完善。由于没有形成一套完整有效的程序机制来规范申诉的提出与处理，因此在实践中存在诸多问题，使得一些正当的申诉投诉无门,一 ...
黄文艺：比较法：批判与重构
【内容提要】比较法一直是一门处于边缘位置、发展迟缓落后的学科。主要原因在于，传统的比较法对比较法概念的比较中心主义理解，对比较法学科角色的工具性、实践性定位，在理论上的浅薄和贫乏，在方法论上的单一陈旧。比较法要从困境中走出来，必须重构自己的概念、理论体系和方法论。本文提出，比较法是研究人类各种法律文 ...
陈瑞华：程序正义的理论基础——评马修的“尊严价值理论”
【摘要】 在西方程序正义理论史上,马修的“尊严价值理论”具有重要的地位。本文分析了“尊严价值理论”产生的背景和基本要点,指出这一理论的最大价值在于论证了正当程序的直觉意义,并从自由主义政治哲学中为程序正义价值寻找到理论上的根据。作者认为,在论证程序正义价值的独立性问题上,马修的尊严理论达到了前人所没 ...
张龑：认真对待社会主义宪法
引论前段日子，巩献田教授写了一封公开信，矛头直指新出台的“物权法草案”，公诸网上立刻引起嘘声一片。如很多人一样，初看巩先生的文章，就如当年选修马克思主义法学一样，不觉厌恶陡生。但在国外几年，和同学、老师谈起社会主义经典文献，才发现自己所厌恶的是自己根本不熟悉的事物。感到有必要静下心来回到文本。自82 ...
熊静波：好判例，还是坏判例？
一、“诽谤先人案” 在古代中国，行政官员兼理司法事务，他们断案并没有法律方法论上的讲究，思维呈现出平民化的特点——故此，我们称之为平民法官。下面这则“诽谤先人案件”的处断亦庄亦谐，具有很强的视觉效果：明奸党赵文华，慈溪人，其后嗣颇兴盛，且有列名仕版者，甲其一也。甲本驵侩，纳赀得同知职衔，出入县署，颇 ...
余能斌：我国物权立法借鉴的理性选择与反思
[摘要]我国物权立法应选择最适合我国实际,又是当代最先进的立法经验为我所用。物权立法可以从英国财产法中获取有益的经验,也可以从俄罗斯立法经验中获得启示。我国物权法草案无论在内容上还是立法技术上都存在一些不足,应加以完善。 [关键词]物权 物权立法 财产法 一 择善而从:借鉴选择应斟酌的因素 法律的借 ...
喻中：从“买官卖官”看中国官场政治
讨论中国的权力制约与权力监督，有一个问题不可忽视，那就是权力授受过程中的“买官卖官”现象。权力制约与权力监督的根本目标是要防止腐败，而腐败的核心问题是日渐盛行的“买官卖官”。如果“买官卖官”行为只是偶发现象，是由于个别官员道德水平低下而引起的，倒也不用花费过多的心思。但不幸的是，权力授受过程中的“买 ...
郑贤君：如何对待宪法文本——法律实证主义与社会实证主义宪法学之争
内容摘要：法学既是文本学，也是规范学，故尔如何对待宪法文本也是一个如何对待规范的问题。在此问题上形成了形式主义宪法学和实质主义宪法学两种理论流派。它们分别关注文本与现实，其方法分别属于法学和社会学。两种方法各有利弊。为此，各国发展了具有本国特色的解决二者冲突的理论。在我国，需加强形式主义的、法学的宪 ...
喻中 ：送法下乡与案件制作
一在世纪之交的中国法学理论界，“送法下乡”作为一个典型的极具“中国特色”的社会现象和法律现象，已经引起了一些学者的广泛关注。那么，“送法下乡”到底是为了什么？为什么会涌现出一个值得专门探讨的“送法下乡现象”？为什么主流意识形态一直都在不间断地宣扬和推进“送法下乡”？尤其是，在“送法下乡”的背后，到底 ...
陈卫东：公诉方式的结构性缺陷及其矫正
当中国的立法者义无反顾地选择刑事诉论结构相对当事人主义化的时候，或许始未料到，这种诉讼文化已深深地根植于其赖以生存、发展的社会环境之中，带有极强烈的民族性和地域性。那些看上去很美的具体刑事诉讼制度早已同与之遥相呼应的诉论理念历史性地盘根错节在一起，而逐步形成了一个协调统一的有机体，彼此唇齿相依，以致 ...
甘培忠：公司控制权正当行使的制度经纬（下）
五、公司控制权晚近发展的趋势及其理论检讨 公司控制权的发展包含了太过丰富的内容，即使从最狭义的视角观察也会分列出几十个议题，而透视其中的每一个议题对于专业研究者来讲都可以成为艰巨的工程。通过确定“晚近发展的趋势”，作者限定（To be narrowed）了20年左右的时间和其内容变化的核心方面，以便 ...
甘培忠：公司控制权正当行使的制度经纬（上）
【摘要】 公司控制权是从股东所有权中派生出来的经济性权利。它在本质上是一种新的利益存在方式，是利益冲突的产物。公司控制权的正当行使，对公司企业的产生和发展发挥了关键的推动作用，有利于建立股东之间的信任基础，有利于提高公司运行的效率。它是一种表征公司运行状态的评价体系，其真正价值就是平衡地维护各方相关 ...
陈甦：与经济体制改革同行：公民财产权利保护机制的不断完善
□公民财产权利，是公民依法拥有的重要权利之一，是整个社会的财产权利体系的重要组成部分。在深入进行经济体制改革的今天，进一步完善公民财产权利的法律保护机制，不仅有助于保护公民的财产权利，也应当有助于巩固经济体制改革的成果，有助于促进市场经济的顺利发展。 ■确实如此。翻阅一下建国以后先后实施的四部宪法就 ...
胡玉鸿：西方三大法学流派方法论检讨
时至今日，虽然西方的法学研究呈现出百家争鸣的局面，费耶阿本德的“反对方法”的理论也对法学研究要不要讲究“家法”造成了一定的冲击，然而，自然法学派、分析法学派以及社会法学派仍然是西方三足鼎立的法学流派，而构成“流派”的前提，又在于不同的学派在方法论上的不同观念。自然法学派以自然法作为评判实在法的基本尺 ...
高鸿钧：法学研究的大视野——社会理论之法
在西方，社会理论（1）的发展已有数百年之久，其中一些流派对法律问题进行了深入论述，形成了不同的流派，产生了广泛的影响。我们把从社会理论视域对法律的观察和分析称为“社会理论之法”。为了推动我国在社会理论之法方面的教学和研究，我们搜集了汉语世界晚近研究和解读社会理论之法的重要文论，并将其选编成集，分为马 ...
周安平：社会性别的法律建构及其批判[1]
内容提要：性别等级是在人类社会进化的过程中，主要由男权文化不断解释与不断塑造的结果,社会性别这一概念是探求这一原因最好的分析工具。原初社会“男耕女织”的性别分工成为家庭关系与公共关系的分野。在公共关系中，男人在自利心的驱使下渐生平等的要求，并在平等诉求下形成法律；而在家庭关系中因为亲情而使平等与公正 ...
周安平：性别平等的法律进路之批判[1]
内容提要：两性的生物性差异与性别的法律地位的无关性表明，法律基于性差异之上的归类与等级区分只是反映了男权文化的偏见和不正确的旧习。性别平等的公理性缘于人类平等的普遍性，人区别于其他“物种特性”的“人的本性”就是性别平等的“最终根据”。至于如何实现性别平等，女权主义存在同一平等理论与差异平等理论的争论 ...
王轶：对中国民法学学术路向的初步思考
〔内容提要〕我国以往的民法学研究，呈现出的特点之一就是过分侧重制度性研究，而且在进行制度性研究的过程中过分依赖法律的逻辑分析方法。[2]论文分析了进行此类制度性研究的必要性及其存在的缺陷。论文主张民法学研究应当致力于建构中国民法学内部的学术平台以及民法学与其他学科之间的学术平台；中国未来的制度性研究 ...
何兵：职业化与民主化：百年司法建设的路线问题
小引1998年1月，北京大学法学院贺卫方教授在《南方周末》上发表《复转军人进法院》一文，对国家把大量复转军人安置为职业法官一事，提出疑问。文章借用一个巧喻，说明法官职业化的道理：为什么安排复转军人进法院，而不安排他们进医院呢？文末，贺教授点明主题：复转军人不应当成为法官，除非他们从前受过系统的法律教 ...
高全喜：汪晖《现代中国思想的兴起》简评
今天参加这个会议心情很是复杂。汪晖是我二十年前的老朋友，在研究生院我们一起生活、学习了多年，有着共同的经历，建立了很好的友谊，甚至曾经见证着对于我们来说很重要的一段历史。后来我一病经年，退出了学界。十年后当我重返学界的时候，发现发生了很多的变化，有些变故使我错愕和感叹。记得当年在西八间房那幢颓败的小 ...
韩秀桃：民国时期法律家群体的历史影响
【内容提要】法律家群体是民国时期最为活跃的一个职业团体。在中国法律由传统向近代转型这一 特殊时期，他们以自己的法律知识背景和游学西方的经历，成为近代法律知识的传播者 、民国法律的制定者、解释者和批判者，以及近代法律教育的奠基者和近代法学学科的 构建者，对中国法制近代化产生了十分深刻的影响。 【关键词 ...