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焦宝乾：“中国法律理想图景”评议——寻求法律自身的学问
世纪之交，我国法律学人发出了“法理学向何处去”的疑问。[1]目的是为了系统分析我国法理学目前的现状及存在的问题 ，探讨法理学的使命与作用。近年来，学界也开始有意识的清理二十多年来我国法学研究的经验教训、利弊得失。与此同时，台湾同行也有类似的困惑和研究。[2]大体上，这种清理“家底”的研究路径有二：一 ...
秋风：普通法宪政主义断想
一、从自由主义到宪政主义从自由发展的角度看，中国是个后发国家。后发国家可以具有后发优势，但也可能面临杨小凯先生曾经讨论过的后发劣势。固然，当现代知识分子寻找匡时救国之道时，他们所发现的西方的自由主义理论，已经高度成熟而系统化了。于是，自由主义的学术，基本上是一种简单的、被动的介绍和引进。面对来自西方 ...
高全喜：仅有“普通法宪政主义”是不够的
我非常高兴参加这个会议，姚中秋翻译的小詹姆斯-斯托纳的《普通法与自由主义理论》我也认真研读了一遍，刚才姚中秋又做了一个系统的发言，把他与刘海波等人近几年着重探讨与鼓吹的所谓“普通法宪政主义”给予了较为完备的表述。下面我想利用这个机会回应一下姚中秋的问题，并进而表述我和几位学术同仁的观点、看法与主张。 ...
童之伟：再论物权法草案中的宪法问题及其解决路径
【内容摘要】 在物权法中写入“依据宪法制定本法”不仅从立法技术角度是必要的，从维持法律形式统一和端正人们的宪法与民法关系观念的角度看也有意义。地方政府处理重要国有资产应该事先向本级人大常委会报告和获得批准。国有、集体和私人物权刑法保护的条文应该朝修改刑法、创设新罪名和规定单位犯罪的方向做明白表述。《 ...
王勇：迈向反思的法理学：一种全球化背景下法律移植的视角
一、问题的提出与论述进路 就当下中国法治建设在制度建构方面的策略而言，法律移植与法律继承（法律的本土化）无疑是两种旨趣迥异的主张。而这一分野事实上是处于民族国家现代化诉求与经济全球化之紧张论辩这一更为宽广的背景和框架之中的。进一步言之，在区域法律统一运动日盛和法律全球化思潮风行的背景下，法律移植论的 ...
姚建宗：法治的多重视界
近年来，法治成了我国法学理论界和法律实践界最为热切关注的论题，同时也是我国社会公众普遍关注的话题。然而，在我国法学者和法律人对法治问题的思考当中，似乎有一种比较普遍的、固定化的思维倾向，这种思维倾向或者思维定势，就是简约化。这种简约化思维倾向在理论上体现为对法治的有意无意和或多或少的化简，在实践上体 ...
卓泽渊：司法改革的问题与目标
我国目前进行的司法改革的问题和目标是一体两面的关系，综观这两个方面，必然是从司法不独立到司法独立，从司法不公开到司法公开，从司法无权威到司法权威，和从司法难公正到司法公正的路径，最终实现司法独立、司法公开、司法权威、司法公正的目标。 一、从司法不独立到司法独立司法独立是世界法治发展到现阶段的普遍要求 ...
季卫东：再论合宪性审查——权力关系网的拓扑与制度变迁的博弈
公民必须体会到宪法是自己的权利，可以落到实处。否则，宪法就只是徒有其表，不具有任何意义和价值。——G•F•黑格尔一、 引言在中国宪政发展史上，2002年12月也许将被理解为一个重要的转折点。这个月初召开的纪念现行宪法实施20周年大会，使加强合宪性监督和宪法解释以及审查、纠正违 ...
季卫东：网络社会中的有限宪政革命——中国政治改革与组合最优化的制度设计
一 省察我们所处的时代中国发展的进程正面临一个继往开来的重大转折。要把握这类划时代性变化的意义，要根据变化的趋势决定行为方针，必须对各种现象进行准确的记述以及理论上的深入思考。但是，对于被卷入潮流旋涡之中的人而言，自我定位并非易事。亲临其境的好处是可以获得直接的观感体验，却也很容易产生针小棒大的错觉 ...
季卫东：犹忆天涯宪政谈
７月７日当天，正在加拿大进修的一个青年法学研究者，通过电子函件向北大校友圈子转送了杨小凯教授去世的新闻。这是我最早接到的噩耗。紧接着，北京的“法律时评”、“法律思想网”等好几个法学网站也开辟了纪念专栏。一个杰出经济学家的病故居然能够在国内外的法学界也引起这样深切的关注和悲伤，当今的中国除小凯之外别无 ...
黄宗智：离婚法实践：当代中国法庭调解制度的起源、虚构和现实
【作者按】：本文由我的博士生杨柳从英文原稿译成中文，谨此致谢。译稿由我自己三次校阅，基本准确。Kathryn Bernhardt 及Modern China的两位审稿人（卢汉超和William Rowe，他们同意公开身份）在本文的修改过程中提出了有益的建议和评论，在此致谢。本文原载《中国乡村研究》第 ...
威廉·伦奎斯特：倾听大法官的智慧之音
（翟明煜 译）司法独立是我们政府在宪法体制中的试金石。我一直以来都认为建立一个独立的司法机关的信念不仅仅局限于法官们，法律职业的其他成员与大多数公众都分享着这一理念。在今天看来，建立一个独立的司法部门，它拥有实施成文宪法条款的权威，其必要性是显而易见的，然而，如果我们回溯到奠基者们起草宪法的1787 ...
张建军：我国司法官遴选制度的建构
「内容提要」司法官遴选的目的是根据建设社会主义法治国家的需要，通过建立和完善各项运行机制，选拔德才兼备，具有法律专业知识、社会经验和社会主义道德情操的法律人才，为司法机关提供数量充足的，高素质、专业化的法官和检察官人选。科学分类是遴选司法官的前提，建议区分“政务类司法官”和“业务类司法官”，对司法官 ...
高全喜：从市民社会和政治国家的二元角度看宗教治理问题
【本文系作者参加2005年10月15—16日由西南政法大学法学研究所和北京普世社会科学研究所联合主办的“宗教与法治学术研讨会”的发言】宗教问题是一个信仰问题，但同时也是一个社会问题，乃至政治问题。从人类文明产生以来，涉及人的心灵诉求的信仰问题就从来没有单纯地局限在人的精神领域，而是与社会政治密切地联 ...
邓正来：普通法法治国的建构——哈耶克法律理论的再研究
一、引论：问题的提出与分析路径的确立 （一）前文的讨论与未竞的问题 在2000年出版的《法律与立法的二元观：哈耶克法律理论的研究》[1]小册子中，我主要立基于“哈耶克法律研究所经历的……一个漫长的过程尤其是其间所思考的问题的繁复性及其理论建构的转换过程”而主张一种时间性的研究进路[2]，并且经由下 ...
林鸿潮：论限制人身自由行政诉讼案件的管辖
限制人身自由的行政诉讼案件，由于被诉行为对行政相对人的侵害较为严重，行政主体与相对人之间矛盾尖锐，实践中发生率也较高，是行政诉讼案件中的一个重要类型。而此类案件的管辖问题，由于有关法律规范之间关系复杂，在认识上存在不少偏差，实践也出现许多疑问。因此，对这一问题梳理头绪、澄清误区，无疑是十分必要的。一 ...
林鸿潮：试论行政机关承担民事侵权责任的可能性
一、问题的提出 我国《宪法》第41条第3款规定：“由于国家机关和国家工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿的权利”，由此在宪法上确定了国家赔偿的原则。为贯彻这一原则，即出台一个让受害人可以“依照”的法律规范，1986年颁布的《民法通则》第121条规定：“国家机关或者国家机关工作人 ...
刘剑文 张红：我国行政复议制度建设的重大进展
九届全国人大常委会第九次会议于１９９９年４月２９日审议通过的《中华人民共和国行政复议法》（以下简称《行政复议法》），是我国社会主义市场经济下行政复议制度建设的一个里程碑。与国务院１９９０年１２月２４日发布的《行政复议条例》（以下简称《条例》）相比，它更注重于对公民、法人和其他组织合法权益的保护和对行 ...
赵军：伊利诺州的纳粹和游行示威自由
在公民的权利自由与社会的安定秩序发生冲突的时候，应该如何平衡呢？下面要讲的美国 伊利诺州的纳粹与游行示威的案例研究是政治过程中一个有关公民自由的突出例子，法院在参与这种政治互动时的行为也很值得我们思考。早在1977年，美国国家社会主义党（纳粹）即宣布准备 5月1日在伊利诺州的斯科基游行。他们之所以选 ...
高一飞：黄静案件理当公开审判
案发41个月后，曾被认为“中国网络第一案 ”的女教师黄静裸死案，于 2006年7月10日终于在湖南湘潭市雨湖区法院宣判：被告人姜俊无罪；被告赔付原告黄淑华、黄国华经济损失59399.5元。该案最近一次正式的司法程序发生在2004年12月，雨湖区法院以“不公开审理”的方式开庭，进行了7个多小时的调查， ...
季卫东：法治与普遍信任――关于中国秩序原理重构的法社会学视角
一 对问题状况的界定人类生活以基本的信任为前提。在中国，由于亲子之情可信，产生了养儿防老的观念 [1]；由于朝夕四季之序可信，出现了顺时而动的模拟（analog）治理方式，即与自然韵律合拍行事的所谓“时政纲领”。到现代社会，对银行系统的信任，促成了货币经济的发达和金融资本主义体制；对科学真理的信任， ...
强世功：司法审查的迷雾——马伯里诉麦迪逊案的政治哲学意涵
【内容提要】美国法律传统最重要的特色之一是确立了司法机关作为宪法最终解释者的司法主权原 则，而1804年的马伯里诉麦迪逊案则因为最早确立了司法审查原则而成为这一传统的象 征。在该案中，最高法院大法官马歇尔充分运用其高超的政治智慧和精湛的法律技艺， 将政治斗争转化为法律原则的斗争，以政治上法官任命的失 ...
梁慧星：靠什么制约公权力的滥用?
【内容提要】“全面推行依法行政”单纯依靠行政法制的完善，依靠明确规定各级政府的行政权限 和行政程序，是不能真正达到目的的。需要制定一部完善的、进步的、科学的民法典向 整个社会，特别是向我们的政府、领导干部和公务员灌输私法观念、私权观念，约束国 家公权力的行使，限制公权力的滥用，只有这样才能真正实现依 ...
高一飞：中国的科比案：评黄静案中的媒体与司法
案发41个月后，曾被认为 “中国网络第一案” 的女教师黄静裸死案，于 2006年7月10日终于在湖南湘潭市雨湖区法院宣判：被告人姜俊无罪；被告赔付原告黄淑华、黄国华经济损失59399.5元。雨湖区法院在宣判后将召开新闻发布会，就审判的情况向公众做出说明。（五次尸检六次死亡鉴定 网络第一大案“ 黄静裸 ...
高一飞：也来说说所谓性贿赂入罪的立法先例
我国刑法第385条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。 国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。”第389条规定：“ 为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。”明确 ...
赵晓力：民法传统经典文本中“人”的观念
如果说长久以来法学理论对规则的重视已经导致了对人的遗忘的话，可能显得有些耸人听闻。赫伯特伯爵在“理性的人”一文中写到： “英国普通法不厌其烦地虚构出一个神话般的人物——理性的人。他是一种理想，一种标准，是我们要求优秀公民具备的品德的化身。……在构成英国普通法的令人迷惑的博学的审判中旅行或长途跋涉，不 ...
公丕祥：19世纪之前的中外法律交往
【内容提要】国家的发展离不开相互之间的交往，法律的发展也不例外。本文以19世纪前的中外历 史为背景，阐述中国法律文化的自主成长过程及其对外部世界的影响力。作为四大文明 古国之一的中国，其文化对世界的影响是广泛的、深远的，这从19世纪前欧洲学者对中 国法律文化的浓厚研究兴趣中可略见一斑。 【关键词】法 ...
高一飞：为“收容遣送”招魂的逻辑其实很幼稚
收容遣送制度是一项万恶的制度，现已经被废除，本是一件大快人心的事情，可最近却有钟南山院士和乔新生教授为其招魂。钟院士本来就不是社会科学学者，更不一定理解法律的精神，因一次偶然被抢事件产生了切肤之痛而一时兴起所发的感慨，我们本不必当真，而引起各界的特别注意则是因为担心其人大代表、社会名流的身份可能使其 ...
高一飞：判处死刑何惧程序繁琐
美国是西方发达资本主义国家中少数保留了死刑的国家，也是适用死刑最多的国家之一，居于全世界第四。所以，其死刑案件诉讼程序对中国死刑程序改革的具有重要的借鉴意义。 在美国，最早的合法的死刑出现在1776年。1972年，美国最高法院裁决死刑违宪，但是1976年立法又宣布推迟废除死刑，现在美国有哥伦比亚特区 ...
周威：欧盟制宪启示：以和平与理性谋求国家统一
内容提要 欧盟的发展和欧盟宪法条约的制定过程生动地体现了：各个政治力量为了更高的价值和更大的利益而进行的合作与斗争。在中国国家统一方面，负有主要责任的共产党、国民党和民进党应该能够从中得到如下有益启示：对历史的深刻反思，要和平不要战争；中华民族的认同是实现中国国家统一的观念基础，不可或缺；适当扩大并 ...