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高全喜：宪政的正义性
我们知道，宪政虽然早在古希腊，特别是在古罗马法治精神中就已萌发，但是，古代的法治毕竟与近现代以来的宪政有着根本性的区别。古罗马社会虽然有一部《罗马法》作为政治统治的法律基础，是统治者治理国家的最高权威，但是，它还没有上升到宪政意义上的宪法这一最高法律政治形态，而且罗马社会还缺乏法治下的权力制衡，单纯 ...
高全喜：政治正义的法权基础
前面我们曾经指出，正义是人类社会生活的价值基础，无论是表现在古希腊的城邦政治、古罗马的法权制度，还是古代中国的德治传统，正义都是维系一个社会共同体的支撑性力量，这种力量看似抽象，并不具有实体性的构成，但它一直凝聚在社会的制度建构与人们的思想意识之中。从正义论的角度考察古希腊和罗马的社会政治生活，我们 ...
高全喜：正义论的另一视域
法权关系是关于人的法权关系，因此，当我们谈论法权的时候一直有两个维度需要注意，一个是人的问题，一个是制度的问题，谈法权固然离不开制度，但也不能忽视人。对此我们马上就会面临一个问题：中国的古代社会也同样是从人的维度上来考虑社会关系的，那为什么在中国法权关系一直没能确立呢？这里需要指出，古代中国对于人的 ...
高全喜：宪政正义与超验正义—— 两种正义及其悖论
一、宪政正义：否定性的价值 宪政正义论是一种有关人的正义理论，个人的基本权利，或作为低限人权的生命权、财产权、自由权等，是宪政的核心目的，在自由主义看来，每个人的基本权利又是一种消极性的人权，它以否定性的个人自由权为支柱，而宪政所体现的正义，则是通过一种立宪的政治和法律制度维护和保障个人的上述基本权 ...
高全喜：神正论
神权确立了神的统治和人的权利，这在基督教社会具有重要的意义，不过，神权政治在基督教那里还有一个更高的支撑，也就是说，神权之所以有统治世界的权利，不仅仅根植于神人之间的契约，而且有更高方面的支持，这种支持显然来自超验的价值，从正义论的角度来看，它体现的乃是一种超验的正义。神人的契约正像前面已经指出的， ...
羽戈：关于王斌余案：民意能否撕开正义女神的蒙眼布？
“程序是正义的蒙眼布”西方神话中的正义女神是一个披白袍，戴金冠，左手提秤，右手举剑，却蒙着眼睛的女性。为什么要蒙住眼睛？冯象先生说过这么一个故事：“天庭上的众神失和，世界处于灾难的边缘。谁来调解仲裁？血气方刚的容易受水仙女的勾引，老于世故的却不敢对权势直言。天上地下找遍了，也没有合适的人选。最后，天 ...
南方都市报：悲情不能遮蔽真相 关怀回归专业准则
宁夏农民工王斌余杀人案，本月初经新华社报道后，引发公众持续至今的强烈关注。尽管一审判决已经宣判王斌余死刑，而二审裁判尚未出笼，媒体还在跟进报道中，公共舆论中对王案的争论已呈白热化趋势，此中，尤以对一审判决的质疑，认为王斌余罪不当死的呼声最急。媒体报道不得干预独立审判，这是法治国家之铁律无疑。另一方面 ...
高一飞：问南方都市报：是谁在越过专业准则？
今日《南方都市报》的社论，名为《悲情不能遮蔽真相 关怀回归专业准则》，以其惯有的幼稚的对偶句标题，还有其长期坚持的含糊不清、立场不明的忧郁体文风，在评论万众瞩目的王斌余案件。不过看了两遍后，我还是看懂了，原来它告诉我们：媒体遮蔽了案件的真相；媒体和专家的评论超过了职业底线，干预了独立审判。一是媒体遮 ...
高一飞：《南方都市报》堕落的标志
王斌余是否应当判处死刑，舆论有不同的看法，这本很正常。《南方都市报》在它的社论《悲情不能遮蔽真相 关怀回归专业准则》中却说：“结论性的概念就是，在一个健康社会里，作为社会的瞭望哨，媒体理应遵职业伦理提供尽量准确的基本事实；作为公众的良心，专业人士理应循专业准则发出更权威的主导声音。两者都要警惕自我身 ...
高全喜：论宪法政治——关于中国法治主义理论的另一个视角
论文提要：论文分两个部分。第一部分是法律思想史的考察，主要探讨从孟德斯鸠、黑格尔到施米特乃至凯尔森的政治法、国家法思想，以及阿克曼的宪法政治理论，梳理一下有别于英美宪法理论的大陆公法思想的路径，以及阿克曼的两种政治观；第二部分是针对中国现时代宪法理论的相关性分析。我认为中国现时代处于一个“非常时期” ...
孙笑侠：法治、合理性及其代价
如果说当代西方学者探索法治问题主要是围绕法治与福利主义政策的矛盾，那么中国学者讨论法治问题主要是围绕什么问题呢？笔者认为，对于法治正在起步的中国来说，最重要的莫过于对法治中的合理性问题的理解。 一、理性的法治与“依法治国” “法治”这个多义词首先表示一种治国方略，它是指一个国家在多种社会控制手段 ...
赵晓力：TCP/IP协议、自生自发秩序和中国的互联网法律
自生自发秩序这一概念是由哈耶克在其一系列著作中提出来的，但是自生自发秩序这一思想最早并不是发端于哈耶克。在经济学史中，有这种观念的人很多，比如亚当·斯密。亚当·斯密在其《国富论》中描述的分工和交易就是一种这样的秩序。在《国富论》一开头，斯密描述了分工给整个社会带来的好处，接着他分析了分工这种秩序产生 ...
龚胜华：法治权力的新解读—— 《法律文化视野中的权力》
西方思想启蒙时代以来，权利之声不绝于耳。纵观各类法学著作，各种权利呼声随处可见，要么“天赋权利”，要么“自然权利”，似乎权利带有天生的正当性和优越性。当下，只要一说到我们正处在一个“走向权利的时代”①，总是让人感到特别有希望，令人充满信心。然细思之下，不免问及，既然权利“天赋”、权利“自然”，为什么 ...
布坎南：财产权是自由的守护者
（翟小波译）前言 我知道，本文讨论的话题，数世纪以来，已经被很多的社会和法律哲学家讨论过了。对这方面的资料，我了解一些，但多数是我所根本就不熟悉的。我从来没有试图去把我的观点和先哲们联系起来，也从来不认为，研究特定问题上的相同或相反文献是我的责任。 读者不应过高估计本文的价值：它只是用我在早期作品中 ...
范愉：法律怎样被信仰——谈法律与宗教及法律与道德的关系
“法律必须被信仰，否则它将形同虚设” [1] ，美国比较法学家和法制史学家伯尔曼的这句话，在今天的中国已成为一句引用率相当高的箴言。 这句箴言对我们的法学家是一种启迪，引发了许多感悟。人们据此论证，若要建设一个法治社会，必须建立法律至高无上的权威，使法律成为人们的信仰，溶入到血液中，落实到行动上。人 ...
喻中：杨朝兴有肖像权吗
2005年1月21日23点30分，中国中央电视台新闻频道的“社会记录”栏目，播出了一条与法律相关的“社会记录”：黑龙江的《生活报》用整版登了一个药品广告，广告中的药品是治疗前列腺炎的，广告的标题是：“根治前列腺，我们不再无奈”；广告中还刊出了一个似乎被病痛折磨得苦不堪言的、正在流泪的前列腺炎患者。广 ...
喻中：社会与文化中的法律
数年前，黄宗智曾经提倡，研究法律制度一定要结合特定的经济、社会与文化条件，其近着《清代的法律、社会与文化：民法的表达与实践》则堪称是这种研究进路的代表作品。阅读这本着作，一个强烈的感受是作者对清代法律的独特解读方式。他从清代经济、社会与文化背景出发，为我们描绘出一幅立体的、动态的清代民法图景，其中不 ...
喻中：民歌、民俗与民法
一、民歌与“黑骏马” 蒙古民族有一首古老的民歌，歌名叫做“黑骏马”，歌中吟唱的主题，是一个蒙古骑手寻找他的妹妹的过程。这是一个古朴而苍凉的故事。作家张承志以这首民歌作为引子，写下了一篇同题小说《黑骏马》。在这篇小说里，张承志对蒙古民歌的起源进行了深深的思索，并作出了他自己的回答：“天地之间，古来只有 ...
喻中：服从与创造：关于司法权本质特征的一种认知
司法权是一种什么样的权力?或者换个提法,司法权区别于其他权力的本质特征是什么?对于这样的问题,法学理论界近年来多有讨论,并且已经达成了一些基本共识,即认为,现代意义上的司法权,应该具有中立性、被动性、判断性、终极性、独立性等方面的特征。对于这样一些关于司法权特征的概括,本文一般地表示赞同。但在赞同之 ...
喻中：法律哲学与法律科学的分野——关于“法学理论”知识体系的再思考
当前，有较多的高等院校或科研机构都在招收“法学理论”专业的硕士生；相比之下，只有不多的几个高等院校或科研机构在招收“法学理论”专业的博士生。但是，无论“硕士点”、“博士点”的分布状况如何，依照国家教育主管机构制定的正式规则，“法学理论”都构成了“法学”这个“一级学科”之下的一个“二级学科”。从制度上 ...
喻中：从“法外之理”到“法内之理”
一清朝末年以前，中国只有不为士大夫所看重的律学，并没有现代意义上的法学。就是有限的律学知识，在中国历代知识阶层的知识体系中，也是无足轻重的。这种独特的文化现象，是由古代中国人对于法的特殊观念所决定的。 中国萌生现代意义上的法学理论，始于清朝末年那一段动荡不安的历史时代。为了实现富国强兵，为了挽救民族 ...
喻中：中国传统法律之四季
有迹可察的中国传统法律文化，从夏朝至清季，绵延四千年，直至19世纪末叶，才发生了一个彻底的近代化转型。在此之前的中国法律文化，虽然经历了印度佛学、北方游牧民族等诸多异文化的影响，但毕竟还是遵循了它自身的演进逻辑。回顾其产生、发展、变迁乃至衰落的漫长历程，我们可以仿照一年之四季，大致将中国传统法律文化 ...
喻中：乡村司法的图景——一个驻村干部的办案方式述论
一司法是一种解决纠纷的专门活动。由于人类生活的复杂多样性，旨在“定分止争”的司法活动也是千姿百态的。站在不同的观察视角，可以看到不同的司法类型。在法律辞典和法律教科书中，司法主要是法院执掌之事，是一种重要的国家职能。这种类型的司法，由于是国家专门设立的司法机关来操办，而且，它所依据的规则主要也是国家 ...
喻中：“左右皆曰”与“国人皆曰”
2004年12月初，重庆农妇熊德明温州维权之行再次成为媒体关注的焦点。这个事件的起因，是10名重庆民工在温州打工患了职业病（矽肺病），但厂里始终不给予赔偿。无计可施的民工们想到了因向温总理说实话而成名的重庆老乡熊德明。据报道，熊德明本人对劳动法一片茫然，更不了解工伤索赔程序，也不具有合法的代表资格， ...
喻中：国歌写进宪法
在２００４年春天通过的宪法修正案中，增加了一款有关国歌的规定：“中华人民共和国国歌是《义勇军进行曲》。”由田汉和聂耳合作的这首歌作为国歌的地位，终于得到了中国宪法文本的正式确认。 《义勇军进行曲》入宪，也许是今年修宪中受到较少关注的一个方面。然而，受到的关注少，并不意味着这个问题不值得探究。因为，国 ...
喻中：人的自由而全面发展过程的基本特点
通过历史回顾与现实考察，可以发现，在人的自由而全面发展的过程中，已经或正在体现出以下几个基本特点。首先，人的自由而全面发展过程具有多元化的特点。 单从字面上说，无论是“全面”还是“自由”，都是一些含义丰富的概念，对它们的理解本身就会体现出各具特色的个体差异。因而，从横向上看，人的自由而全面发展就不可 ...
喻中：法律文化传统与传统法律文化
重建当代中国的法律文化不可能完全撇开中国的本土资源，学界对此基本上已经达成共识。但是，中国本土的法律文化流经数千年，已经汇成了一座浩瀚的海洋。如何在这座庞大的“本土资源库”中披沙沥金，以便为当今的法治建设寻求有用的资源，却是一件至为艰难的事。着眼于当代中国的法律文化建设，我们可以尝试着提出一对概念： ...
喻中：法律：在艺术的彼岸
多年前，读过山东大学陈炎先生写的一本《反理性思潮的反思》（山东大学出版社1993年）。这本不算太厚的著作剖析了叔本华、尼采、弗洛伊德、柏格森、海德格尔、萨特等人的思想。这些大名鼎鼎的近现代人物之所以被陈炎先生归为一类，是因为他们都有一个共同的倾向：反理性。为什么要反理性？在17、18世纪的启蒙思想家 ...
张卫平：体制、观念与司法改革
司法公正是司法运作的目标和价值要求。司法公正的实现与司法体制和司法主体的观念有直接的关系。目前社会对司法公正的强烈企求充分表明我国的司法运作还远未达及人们所期望的公正度，司法腐败已不再被人们视为偶然或极个别的现象。司法腐败和司法不公是司法体制和司法人员素质两大方面问题的表象。在司法体制方面又主要是法 ...
高一飞：对王斌余案件的讨论是“舆论审判”吗？
看看这几天的人民网，笔者在新京报9月7日发表的《有必要判处王斌余死刑吗？》几天来在其《观点》栏目文章中一直排行第一，绝大多数网友支持不对王斌余判处死刑，形成这种看法，是公众对王斌余杀人的原因、社会经历综合考虑的结果，表达了社会正义的声音。正义是人们的一种内心感受，无法用逻辑推理来准确论证，公众舆论是 ...