杜文俊:论使用假币罪与相关犯罪的关系

——兼与陈兴良、张明楷二位教授商榷
选择字号:   本文共阅读 447 次 更新时间:2016-02-05 16:57:43

进入专题: 使用假币罪   盗窃罪   诈骗罪   出售假币罪   购买假币罪  

杜文俊  
当对方是否知情难以查明时只能宣告无罪,而且可能导致处罚空隙,如在对方明知的情况下赠予假币的情形,无法定罪。刑法分则关于出售,有销售、贩卖、买卖、拐卖、倒卖等各种表述,共通点在于将对象作为商品进行交换。在对方知情的情况下,一般是以数量多的假币换取数量少的真币,但也不能排除等额甚至低于真币的数量进行交换。例如,甲欠乙30万元,多年赖账不还,乙被逼无奈,只得答应甲以25万元假币抵偿全部债务。不可否认,这种情形的实质也是出售假币。此其一。

   其二,国外刑法中通常将使用假币罪与交付假币罪并列规定,二者的区别在于对方是否知情。例如,《日本刑法》第148条第2项将使用假币与交付假币并列规定,二者的区别在于对方是否知情,在将假币交给并不知情的对方去购物的,理论上一般认为成立使用假币罪的间接正犯,或者直接认定为“使用”假币。(25)我国刑法规定的是“出售”,而不是交付。很显然“出售”的外延要小于“交付”。在这种情况下,如果还将出售假币罪与使用假币罪的区别限定于对方是否知情,就会使得在对方知情却又无法评价为出售假币时,如告知实情后赠与假币,只能宣告无罪。但是,这些情形对于货币的公共信用的侵害程度并不轻于其他使用假币的情形。即使使用假币限于对方不知情的情形,也不会形成处罚空隙;而我国“出售”假币的外延窄于“交付”假币,若还坚持使用假币罪与出售假币罪的区别在于对方是否知情,就会形成处罚空隙。

   其三,在我国,持有假币罪与使用假币罪适用同样的法定刑,而暗中将假币放入他人口袋,以及将假币置于人来人往的路上的行为的法益侵害性甚至比持有假币情形的法益侵害性还要严重,故没有理由否认这些行为也属于“使用”假币。否则,就会导致在荒僻的小巷捡拾假币后藏在身上的成立持有假币罪,而捡拾假币后马上抛向更加繁华的街道而很快被别人拾取的,反而无罪的不合理结论。诚然,“使用”作为普通用语外延较窄,但将其作为规范用语进行理解,扩张其范围,进而把握为将假币作为真币置于具有流通可能性的一切情形,并没有超出刑法用语的可能含义和公民的预测可能性,因而并不违反罪刑法定原则。

   综上,将假币作为真币置于具有流通可能性的一切情形,(26)除对方知情且能够评价为“出售”假币以外,均可认定为“使用”假币而成立使用假币罪;出售假币罪与使用假币罪并非对立关系,而是存在补充关系的法条竞合,在不能查明对方是否知情时,可以使用假币罪定罪处罚。

   四、使用假币罪与购买假币罪的关系

   张明楷教授认为,“将为了自己使用而购买的行为,认定为购买假币罪,会造成法定刑适用的不协调……因此,只有为了出售而购买假币的行为,才成立购买假币罪。既然如此,对于为了自己使用而购买假币的,就不应认定为购买假币罪。”(27)

   笔者认为上述观点值得商榷。首先,假币作为一种违禁品,假币犯罪在某种意义上讲其危害性甚至重于枪支犯罪,而刑法对于买卖枪支适用同样的法定刑。其次,固然“甲购买了面值1万元的货币还没有使用,乙拾得面值1万元的货币后在商场使用。就对货币的公共信用的侵害而言,后者明显重于前者”,(28)但完全可以通过立案和量刑的数额标准进行调节,也就是说,完全可以做到对于购买1万元假币与捡拾1万元假币后使用的判处不同的刑罚。而且,购买假币的数量通常都会远远大于使用的数量,所以事实上不会出现购买假币与使用假币判处同样刑罚的可能。再次,使用假币罪与持有假币罪并列规定且适用同样的法定刑,说明使用假币罪与持有假币罪具有补充的性质,在能够查明所使用的假币属于自己伪造、购买的假币时,就没有使用假币罪成立的余地。也就是说,使用假币罪与持有假币罪一样,其适用仅限于例外的情形。再其次,即便认为出售假币与购买假币在处罚上应该有所区别,也是可以通过具体量刑数额标准进行调节的。最后,无论出于什么目的而购买假币的,以购买假币罪一罪定罪处罚,比以持有、使用假币罪进行评价更为简便。如前述超市结账调换假币案,张某购买了5万元假币,不管之后实际使用了多少,有偿还是无偿交付多少,也不管对方是否知情,直接认定为购买假币罪(金额为5万元),简便易行。

   总之,不应将购买假币罪限于与出售相关联的行为,不宜认为对于为了自己使用而购买假币的不成立购买假币罪,而成立持有、使用假币罪;不管出于什么目的购买假币,均不可否认购买假币罪的成立,至于是否另外成立出售假币罪,则另当别论;如果认为对于购买假币罪的刑罚应与出售假币罪、使用假币罪有所区别,完全可以通过量刑上的数额标准进行调节,大可不必对购买假币的目的进行限制解释,否则,无异于向行为人指明避重就轻逃避刑罚的方向(辩称系为了自己使用而购买)。

   注释:

   ①陈兴良:《在ATM机上存假币取真币的行为构成盗窃罪》,《中国审判》2009年第6期。

   ②张明楷:《使用假币罪与相关犯罪的关系》,《政治与法律》2012年第6期。

   ③参见夏伟、周禅:《在ATM机上存假币取真币行为之定性》,《人民法院报》2010年1月14日,第7版。

   ④参见[日]西田典之:《刑法各论》(第6版),弘文堂2012年版,第192~193页;[日]前田雅英:《刑法各论讲义》(第5版),东京大学出版会2011年版,第359页。

   ⑤同前注①,陈兴良文。

   ⑥同上注。

   ⑦同前注④,前田雅英书,第490页。

   ⑧封金保管与金额保管的区别在于,前者不能动用所保管的金钱,后者可以使用所保管的金钱,只要到时归还同种等额的货币即可。

   ⑨同前注①,陈兴良文。

   ⑩同前注①,陈兴良文。

   (11)同前注②,张明楷文。

   (12)参见张明楷:《刑法学》(第4版),法律出版社2011年版,第841页。

   (13)同上注,第876页。

   (14)陈洪兵:《中国语境下存款占有及错误汇款的刑法分析》,《当代法学》2013年第5期。

   (15)参见[日]大谷实:《刑法各论讲义》(新版第4版),成文堂2013年版,第186~187页;[日]山口厚:《刑法各论》(第2版),有斐阁2010年版,第172~173页。

   (16)同前注②,张明楷文。

   (17)林山田:《刑法各罪论》(上册)(修订5版),北京大学出版社2012年版,第214页

   (18)参见周光权:《刑法各论》(第2版),中国人民大学出版社2011年版,第100页。

   (19)同前注②,张明楷文。

   (20)同前注②,张明楷文。

   (21)同上注。

   (22)同前注②,张明楷文。

   (23)同前注①,陈兴良文。

   (24)同前注②,张明楷文。。

   (25)参见[日]佐久间修:《刑法各论》(第2版),成文堂2012年版,第313页。

   (26)“亮相金”和“封金”保管的情形,不具有作为真币进行流通的可能性,不能评价为出售和使用假币。

   (27)同前注②,张明楷文。

   (28)同上注。

  

  

    进入专题: 使用假币罪   盗窃罪   诈骗罪   出售假币罪   购买假币罪  

本文责编:陈冬冬
发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 刑法学
本文链接:http://www.aisixiang.com/data/96960.html
文章来源:《法学》(沪)2015年5期

0 推荐

在方框中输入电子邮件地址,多个邮件之间用半角逗号(,)分隔。

爱思想(aisixiang.com)网站为公益纯学术网站,旨在推动学术繁荣、塑造社会精神。
凡本网首发及经作者授权但非首发的所有作品,版权归作者本人所有。网络转载请注明作者、出处并保持完整,纸媒转载请经本网或作者本人书面授权。
凡本网注明“来源:XXX(非爱思想网)”的作品,均转载自其它媒体,转载目的在于分享信息、助推思想传播,并不代表本网赞同其观点和对其真实性负责。若作者或版权人不愿被使用,请来函指出,本网即予改正。
Powered by aisixiang.com Copyright © 2021 by aisixiang.com All Rights Reserved 爱思想 京ICP备12007865号-1 京公网安备11010602120014号.
工业和信息化部备案管理系统