崔建远:先签合同与后续合同的关系及其解释

选择字号:   本文共阅读 201 次 更新时间:2018-08-31 09:34:41

进入专题: 先签合同   后续合同   主从关系  

崔建远 (进入专栏)  
在相对于合同A而言是动机的、而已经外化为合同B的条款存在的情况下,传统的解释论就合同A论合同。解决合同A的效力问题,就只得继续在动机的框架内思考,合同A就很可能无法成为重大误解的案型,不能适用民法总则第147条及合同法第54条第1款第1项,撤销权就被否认。与此有别,如果确立交易的整体解释路径及方法,就理所当然地注意合同B的条款,进而认定为动机已被明确地表示出来了,虽然它写在了合同B之中,但可认定其已成为合同A的内容,故可适用民法总则第147条及合同法第54条第1款第1项的规定,撤销合同A。

   囿于传统的解释论对合同进行解释,在客观行为基础的丧失场合,也难以达到解除合同的目的。因为客观行为基础在合同自身之外,而合同之外的因素一般不得左右合同的效力,除非法律设计了一个功能齐备的而非残缺不全的情事变更原则。在这样的背景下,客观行为基础丧失时,即由于实质上不可归责于债务人的原因致使合同履行困难(若履行就显失公平,甚至已经不能履行)时,若无法适用情事变更原则,就只得认定债务人违约。其实,这样处理并不符合客观真实,明显不公正。与此有别,如果确立了交易的整体解释路径及方法,那么,即便现行法及学说未接纳行为基础理论,局面也会得到根本改观。因为其质的规定性决定了要将审视、解释合同的视线延伸至某特定合同之外。它强调整体地审视、解释合同,注意各个合同之间的牵连、制约。这样,若合同A缔结的基础在履行阶段丧失,构成履行障碍,可类推适用合同法第94条第1项或适用“合同法解释二”第26条的规定解除合同,而不认定为违约。

   (七)交易的整体解释路径及方法与交易安全

   交易的整体解释路径及方法将视野延伸到某特定合同之外,是否可能甚至已经损害了第三人的权益?有无违背、破坏交易安全的危险呢?回答是否定的。因为交易的整体解释被用于相同当事人之间处分自己权益而形成的数个合同时,虽然它重视把这些合同联系起来审视并整体把握,但仍然依当事人的意思而非裁判者的意志确定权利义务,且不涉及第三人,故谈不到违背、破坏交易安全。交易的整体解释被用于相同当事人之间处分他人的权益而形成的数个合同且整体把握时,因为依然依据物权法第16条第1款和第106条的规定,遵循公示性、公信力,严格贯彻民法总则第61条第3款和第65条的规定,所以,对该“他人”物权或股权的“强夺”是控制在众人都认可的范围内的,况且物权法第16条第1款和第106条的设置和作用本身就是遵循交易安全原则的。此其一。交易的整体解释路径及方法将多个当事人之间的数个合同作为整体审视,虽然表面上联系了某特定合同之外的法律文件来解释该合同,但因依旧遵循合同的相对性,在涉及处分第三人的权益时严守物权法第16条第1款和第106条的规定,故结论仍同上述,即不违背、破坏交易安全。此其二。

  

结论


   天才的商人们务实又机智地创造了令人眼花缭乱的法律关系及其形式,包括签署号称“完整协议”的合同之后陆续签订一个或系列合同,以求利益最大化,有时还伴随着规避法律的动机和运作。法律人不应完全囿于先见、更不应凭主观好恶来认识并处理它们,而应基于当事人的意思表示及法律规定将之恰如其分地定性和定位。具体到先签合同和后续合同之间的关系,必须依当事人的意思表示及法律规定进行解释和认定:其中有的确实呈现着主从关系、后续合同变更或更改了先签合同,但有的是各自独立、互不取代,也是事实。认定后续合同变更、补充了先签合同,不得遗忘合同法第78条关于“当事人对合同变更的内容约定不明确的,推定为未变更”的规定,而须严格把握。一旦构成变更,合同无效、被撤销时,所谓“后续合同”不会有效。认定先签合同与后续合同之间形成主从关系,必须是基于当事人之间的明确约定或法律的明文规定,不得凭裁判者、解释者的感觉和任性擅作主张。认定先签合同和后续合同之间互为因果,应取决于当事人的明确表示,这是不可动摇的原则,但寻觅并借助于缔约背景、合同的周围情事作出判断,也是必要的和有效的。于此场合,先签合同无效、被撤销时,后续合同的效力可能要受影响,或是变更或是归于消灭,以达公平结果。对于后续合同约定违约金责任、违约损害赔偿等救济方式,务必首先分辨此类约定是对未来结果的预测并分配还是对业已产生的违约结果的梳理、确认、了结,分清之后,可有这样的结论:属于对未来结果的预测并分配的,构成合同变更,合同无效、被撤销时,所谓“后续合同”要归于消灭;属于对业已产生的违约结果的梳理、确认、了结的,不是合同变更,亦非合同更改,更不是先签合同的从合同,而是先签合同与后续合同之间呈各自独立的关系,先签合同无效、被撤销不影响后续合同的法律效力。

   认识并处理呈现主从关系、独立担保、互为因果、安排违约后果等先签合同与后续合同之间的关系,以及“闭环交易”、合同的周围情事,传统解释论中的体系解释方法或是无能为力,或是顾此失彼,交易的整体解释路径及方法则游刃有余,且所得结论更加可靠。

   交易的整体解释超越但不否定传统解释论中的体系解释方法,不破坏、否定合同的相对性,不损害交易安全,有利于合同漏洞的填补,可补中国现行法欠缺动机错误规则、似未吸纳行为基础理论之缺,更能全面、妥当地解决纠纷,衡平当事人各方的利益关系。既然复杂甚至连续的交易需要与之相适应的法律规则及方法,交易的整体解释为其中一例,那么,只有承认它,最好是法律明确设置它,才符合马克思主义关于经济基础与上层建筑之间关系以及事物之间相互联系的原理。

   【注释】 清华大学法学院教授。

   本文系国家哲学社会科学基金重点项目“法学方法论与中国民商法研究”(批准号:13AZD065)及清华大学自主科研计划课题“中国民法典编纂重大理论问题研究”(2015THZWJC01)的阶段性成果。

   [1]民法总则第142条的规定仅仅适用于意思表示解释还是同时也适用于合同解释,这涉及意思表示解释与合同解释之间的关系。民法总则第142条第2款的规定仅仅适用于无相对人的意思表示的解释,不适用于合同解释,这应无疑义;但民法总则第142条第1款的规定可同时适用于有相对人的单方行为的解释、合同解释甚至决议行为的解释,能够成立。

   [2]参见王泽鉴:《民法研究系列•债法原理》,北京大学出版社2009年版,第87页。

   [3]Mark K. Glasser & Keith A. Rowley, On Parol: The Construction and Interpretation of Written Agreements and the Role of Extrinsic Evidence in Contract Litigation,49 Baylor L. Rev.657(1997);[美]E.艾伦•范斯沃思:《美国合同法》,葛云松、丁春艳译,中国政法大学出版社2004年版,第431页以下;杨桢:《英美契约法》,北京大学出版社2007年版,第252页以下。

   [4]参见湖北长安建筑股份有限公司与武汉康恒房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书,(2014)鄂民一初字第00017号。

   [5]孙森焱:《民法债编总论》下册,法律出版社2006年版,第852页以下;[日]於保不二雄:《日本民法债权总论》,庄胜荣校订,台湾五南图书出版有限公司1998年版,第373页以下。

   [6][日]星野英一:《日本民法概论Ⅳ》,姚荣涛译,刘玉中校订,台湾五南图书出版有限公司1998年版,第88页以下;史尚宽:《债法总论》,台湾荣泰印书馆股份有限公司1978年版,第508页以下。

   [7]前引[5],孙森焱书,第778页以下;[德]迪特尔•梅迪库斯:《德国债法总论》,杜景林、卢谌译,法律出版社2004年版,第545页;[德]迪尔克•罗歇尔德斯:《德国债法总论》,沈小军、张金海译,中国人民大学出版社2014年版,第389页。

   [8]前引[5],孙森焱书,第800页以下;前引[7],梅迪库斯书,第545页;前引[7],罗歇尔德斯书,第408页以下。

   [9][意]彼德罗•彭梵得:《罗马法教科书》,黄风译,中国政法大学出版社1992年版,第322页以下;Restatement (Second) of Contracts,§ 209 cmt.b, illus.1;前引[3],Glasser等文,第657页;前引[5],於保不二雄书,第401页以下。

   [10]崔建远:《合同法》,北京大学出版社2016年版,第235页以下。

   [11]前引[6],史尚宽书,第668页;前引[5],孙森焱书,第775页。

   [12]美国《统一商法典》第2编第2-209条第1款。

   [13]前引[3],Glasser等文,第657页;前引[3],杨桢书,第251页。

   [14]Restatement (Second) of Contracts,§ 89;前引[3],杨桢书,第94页以下。

   [15]参见前引[4]。

   [16]参见湖北长安建筑股份有限公司与武汉康恒房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事裁定书,(2016)最高法民终518号。

   [17]参见博坤建设集团有限公司与安阳广佳欣置业有限公司、管广生建设工程施工合同纠纷二审民事判决书,最高人民法院(2014)民一终字第61号。

   [18][德]维尔纳•弗卢梅:《法律行为论》,迟颖译,法律出版社2013年版,第363页。

   [19][德]《联邦最高法院判例——林登迈尔默林编联邦最高法院参考资料》§133(B)Nr.7,转引自上引弗卢梅书,第363页。

   [20]参见梁慧星:《民法解释学》,中国政法大学出版社1995年版,第217页以下;王利明:《合同法研究》第1卷,中国人民大学出版社2015年版,第464页以下;崔建远主编:《合同法》,法律出版社2004年版,第302页以下;前引[10],崔建远书,第426页以下。

   [21]崔建远:《意思表示的解释规则论》,《法学家》2016年第5期,第94页。

   [22]前引[3],Glasser等文,第657页;前引[3],范斯沃思书,第431页以下;前引[3],杨桢书,第250页。

   [23][德]厄尔特曼:《行为基础》,1921年版。转引自[德]卡尔•拉伦茨:《德国民法通论》下册,王晓晔等译,法律出版社2003年版,第534页。

   [24]前引[23],拉伦茨书,第534页以下。

   [25][德]维亚克尔:《维亚克尔诞辰庆贺文集》,1965年版,第241页以下;《慕尼黑注释》119条之120以下(克拉默);[德]帕夫洛夫斯基:《德国民法总则》,1987年第三版,边码第563以下。转引自上引拉伦茨书,第535页。

   [26]同上引拉伦茨书,第535页;前引[7],梅迪库斯书,第358页;前引[7],罗歇尔德斯书,第279页以下。

   [27]前引[20],崔建远主编书,第79页;崔建远:《合同法总论》上卷,中国人民大学出版社2008年版,第303页。

   [28]崔建远:《关于制定民法总则的建议》,《财经法学》2015年第4期,第13页。

   【期刊名称】《法学研究》【期刊年份】 2018年 【期号】 4

  

  

进入 崔建远 的专栏     进入专题: 先签合同   后续合同   主从关系  

本文责编:陈冬冬
发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 民商法学
本文链接:http://www.aisixiang.com/data/112028.html
文章来源:中国法学网

0 推荐

在方框中输入电子邮件地址,多个邮件之间用半角逗号(,)分隔。

爱思想(aisixiang.com)网站为公益纯学术网站,旨在推动学术繁荣、塑造社会精神。
凡本网首发及经作者授权但非首发的所有作品,版权归作者本人所有。网络转载请注明作者、出处并保持完整,纸媒转载请经本网或作者本人书面授权。
凡本网注明“来源:XXX(非爱思想网)”的作品,均转载自其它媒体,转载目的在于分享信息、助推思想传播,并不代表本网赞同其观点和对其真实性负责。若作者或版权人不愿被使用,请来函指出,本网即予改正。
Powered by aisixiang.com Copyright © 2018 by aisixiang.com All Rights Reserved 爱思想 京ICP备12007865号 京公网安备11010602120014号.
易康网