敖海静 秦前红:当我们谈论宪法时,我们在谈论什么

——读阿兰·艾德斯、克里斯托弗·N.梅著《美国宪法:个人权利》
选择字号:   本文共阅读 328 次 更新时间:2017-03-21 20:02:07

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Wis. L. Rev.,1997,pp. 521-565.

   [12]参见New York Times v. Sullivan,376 U.S. 254 (1964);上海市静安区人民法院(2002)静民一(民)初字第1776号民事判决书。

   [13]杨津涛:《他以堕胎案改变了美国》,载《中国图书商报》2011年9月6日。

   [14]根据三月规则,州在规制堕胎上的利益随孕期的延长而变得更重大。在第一个三月,州政府没有禁止堕胎的紧迫理由。第二个三月出现了一个保护母亲健康的紧迫利益。这一利益允许州施加严格限制以确保安全的堕胎程序,但它不能作为整体性地禁止堕胎行为的依据。到最后三个月出现了保护胎儿的紧迫利益。此时州可能“限制甚至禁止堕胎,若非根据适当的医嘱,出于保护胎儿生命或母亲健康之必要,不得为之。” Roe v. Wade,410 U.S. 113,153 (1973).

   [15]一般来说,大月份流产对母体产生的伤害更大,而且对于胎儿而言也极不人道。因此,就算是在实行计划生育政策的我国也是禁止对违法生育的女性进行大月份人工流产的。

   [16]同[1],第116页。

   [17]这种用社会信息结构进行分析的路径同样可以适用于对隐私权的分析。隐私权之所以值得保护,原因至少并不只在于个人私域空间的神圣性,或许更多的是因为每个人的“卧室”每天都发生了什么都是十分分散、零碎的信息,政府想要监管就要付出极大的信息成本。这实际上也部分解释了连带责任的功能,通过“连坐”的机制将监管的信息成本分摊给更多的人。参见张维迎、邓峰:《信息、激励与连带责任——对中国古代连坐、保甲制度的法和经济学解释》,载《中国社会科学》2003年第3期。从这一点我们也可以看到现在城市社区实行的“邻里守望”、居民联防这样的措施的某种合理性。

   [18]同[1],第119页。

   [19]从类似的分析路径出发,由于我国实行计划生育政策,并且并无主导性的天主教宗教情感,因此,除了大月份引产之外,其他的堕胎行为一般来说并不是产生外部性的行为,法律并无规制的必要。

   [20]同[1],第114页。

   [21]同[1],第114-115页。

   [22]这是一种堕胎术,医学上称为“完整扩张取出术”,相对于较为常用的“子宫颈扩张刮除术(标准D&E法)”手术钳会较少深入阴道,安全性相对更高一些,但却因为一次性取出胎儿或基本完整地取出胎儿的缘故在医学伦理和人道主义上存在很大争议。

   [23]同[1],第123页。

   [24]同[1],第365页。

   [25]参见张维迎:《信息化与信用》,载氏著:《信息、信任与法律》,三联书店2006年版,第193-196页。

   [26]此处的“道德风险”不仅仅指政府的事前规制措施更容易受到公众批评,也指政府容易随意扩大规制范围。关于事前限制的问题,同[1],第372-378页。

   [27]因为举证责任在规制者一方,因此只要制度设计并未使惩罚达到言论者发表言论的成本和收益的临界点,则言论者会存在违法发表言论的机会主义行为。这种现象在某种程度上类似于我国在食品、药品领域对制售假冒伪劣产品行为的规制现实。

   [28]张维迎:《法律与社会规范》,载氏著:《信息、信任与法律》,三联书店2006年版,第35页。

   [29]New York Times v. Sullivan,376 U.S. 254 (1964).

   [30]同[1],第398页。

   [31]同[1],第321-340页。

   [32]Max Weber,Economy and Society:An Outline of Interpretive Sociology,Guenther Roth & Claus Wittich eds.,University of California Press,2nd,1978,vol. 1,p. 33.

   [33]同[32],p. 36.

  

   * 本文原载《中国图书评论》2015年第6期,第80-89页。

  

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本文责编:川先生
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学友讨论

dsbird 2017-03-22 19:05:05

  现在需要确立的是,中国有美国宪法之前的独立宣言吗?全球从美国独立宣言开始有一百九十多个独立宣言,宣称公民权利先于国家权力!

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