田宏杰:宽容与平衡:中国刑法现代化的伦理思考

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田宏杰  

  这就是一个合法的国王和一个暴君的根本不同之点。因为我确认,一个有道之君和篡夺的暴君之间突出的和最大的差别就在于:傲慢和怀有野心的暴君认为他的王国和人民只是受命于满足他的愿望和不合理的贪欲的;有道的和正直的国王却与此相反,认为自己是受命来为人民谋取财富和财产的。”详请参阅「英」洛克著:《政府论》(下篇),叶启芳、瞿菊农译,商务印书馆1964年版,第122页。

  ④Fineux,arguendo in Anonymous,Y.B.Hill.4Hen.7,pl.8,fol.5;转引自「美」罗科斯。庞德著:《法律与道德》,陈林林译,中国政法大学出版社2003年版,第93页。

  ⑤在各种宗教中,特别是基督教和佛教的戒律最具有这种性质。在摩西十戒中,舍己同样是一项主要的要求,这种要求的外在表现,就是大多数戒律都以否定形式表现出来:“汝不得——,”“汝不得——。”肯定形式的戒律(第三条和第四条)要求考虑的是上帝和父母的意愿。那是服从的道德。基督教所强调的,是同自私相对立的绝对的利他行为:“汝得爱邻人。”参见「德」石里克著:《伦理学问题》,商务印书馆1997年版,第76页。

  ⑥Burlamaqui,Principes du droit naturel ,1,4,§10.转引自「美」罗科斯。庞德著:《法律与道德》,陈林林译,中国政法大学出版社2003年版,第126页。

  ⑦《公是集》(第40集),患盗论。

  ⑧社区劳动作为监禁刑的替代措施,不仅避免了监禁的负作用,也克服了罚金刑因被判刑人贫富不均而潜藏的实质上的不平等,具有良好的发展前景。在西方刑法中,社区服务刑主要有两种立法模式,一种是作为一个独立的刑种予以规定;另一种是作为缓刑或其他非监禁刑的执行内容之一,即将参加一定时间或数量的社区公益劳动作为缓刑者或其他非监禁刑适用者应履行的义务之一。有的国家是两种模式兼而有之,如英国的结合令。但我国在考虑借鉴国外社区劳动制度作为监禁刑替代措施时,无须也不能全盘照搬国外的做法。这是因为,一方面具体国情不同,我国当前和今后相当长的时间内失业率不会降低,失业、下岗人数高达一千多万,社会所能提供的工作就业岗位有限,作为非监禁刑措施的社区劳动虽然是无偿性的公益劳动,但毕竟需要相应的劳动岗位。社区劳动的适用不可能不考虑社区提供服务、劳动的岗位与机会。另一方面,由于我国存在具有中国特色的非监禁刑措施—管制刑制度,实践中适用率极低的原因,使得我们有必要从制度设计上予以改进,非监禁刑的性质使得管制与社区劳动适用的对象范围基本相同,将二者有机结合不仅能够发挥各自的优势,避免不足,并形成各自所没有的合力。参见袁登明博士学位论文:《行刑社会化研究》,中国人民大学2003年印行,第183页。

  ⑨该观点请参考吴平:资格刑研究,中国政法大学出版社2000年版,第320页。

  

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  田宏杰(1971—),女,重庆人,法学博士,中国政法大学教授、博士生导师。北京100088

  来源:《政法论坛(中国政法大学学报)》2006年第2期

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