陈瑞华:有效合规管理的两种模式

选择字号:   本文共阅读 407 次 更新时间:2022-01-11 00:22:44

进入专题: 有效合规管理   合规整改   制度纠错  

陈瑞华 (进入专栏)  
为避免出现最不利的结果,涉案企业针对违法犯罪事件所暴露出来的管理漏洞,提出有针对性的制度纠错措施和管理补救措施,消除容易引发违法犯罪事件的制度隐患,避免再次发生类似违法犯罪行为。在合规整改措施的实施过程中,存在着明显的利益考量,即说服检察机关将企业作为合规考察的对象,暂缓作出起诉决定,给予企业完善合规管理体系的机会,并最终作出不起诉的决定。可以说,通过合规整改来换取检察机关的宽大刑事处理,尤其是获得合规出罪的结局,是合规整改的特有目的。

   其次,合规整改所针对的不是企业的潜在合规风险,而是已经暴露的现实危险。在搭建日常性合规管理体系时,企业通常要对合规风险作出评估,遴选出若干项突出的合规风险,然后针对这些风险建立专项合规计划。相反,在危机发生后,企业的违规、违法乃至犯罪行为已经发生,企业要对这些现实的危险作出及时处置,并发现企业出现违法犯罪行为的制度原因。从犯罪学的角度来看,企业的合规整改要经历三项流程:一是分析违法犯罪事件的现象,二是发现违法犯罪事件的发生原因,三是确定有效预防违法犯罪事件的管理措施。这种由“犯罪现象揭示”“犯罪原因分析”和“犯罪预防控制”所组成的整改流程,显示出企业的合规整改所针对的是已经发生的合规风险。当然,很多企业之所以发生违法犯罪事件并非偶然,而往往是小错不断累积的结果。企业在关注违法犯罪事件本身的同时,也要调查自身既往的违规、违法和犯罪事件,并从中发现自身的结构性管理缺陷和疏漏,为合规整改提供进一步的根据。但无论如何,合规整改所要防控的不是企业潜在的合规风险,而是由已经发生的违法犯罪事件和既往的违规行为所暴露的制度缺陷和隐患。

   再次,通过合规整改,企业并非要建立全面的合规管理体系,而是要建立与违法犯罪领域有关的专项合规管理制度。在通常情况下,日常性合规管理体系的建立要围绕经企业评估所确认的若干合规风险领域展开,但相比之下,合规整改所针对的只能是企业已经触及到的违法犯罪领域,而不可能扩展到其他领域。例如,对于企业涉嫌虚开增值税发票的案件,合规整改的目标只能是建立“税收征管合规制度”;对于企业被指控犯有污染环境罪的案件,合规整改只能围绕着“环境保护合规制度”展开;对于企业涉嫌侵犯商业秘密罪的案件,合规整改应主要着眼于“知识产权合规管理制度”的建立;对于企业涉嫌走私犯罪的案件,合规整改的重点应当是完善“反走私合规管理制度”;对于企业涉嫌非法采矿犯罪的案件,合规整改应以“环境资源保护合规管理”的健全为主要目标;对于企业涉嫌犯有单位行贿罪的案件,合规整改要将建立“反商业贿赂合规制度”作为目标。唯有围绕着企业所触及到的违法犯罪领域来建立相对应的合规制度,企业的合规风险才能被准确地揭示出来,合规整改才能准确地针对这些合规风险,发挥纠正制度错误、堵塞管理漏洞、消除隐患的作用,合规整改的有效性才能得到保证。

   最后,合规整改尽管具有预防违法犯罪的目的,但其主要手段是堵塞漏洞,消除制度隐患,实现“去违法化”或“去犯罪化”。预防违法犯罪行为是一切合规管理的终极目标,合规整改作为合规管理的一种模式,当然也要确立这一目标。但是,与日常性合规管理不同,合规整改所要预防的并不是潜在的合规风险,而是现实的违规、违法乃至犯罪危险。要达到这一目标,企业就要通过合规整改,透过违法犯罪事件的表象,发现制度漏洞和管理隐患,找到企业在商业模式和经营方式上的“违法因素”或“犯罪基因”。在此基础上,企业通过采取体系化的纠错、补救和修复措施,堵塞漏洞,消除隐患,在商业模式和经营方式上实现“去犯罪化”。假如与医疗行为作一类比的话,那么,合规整改其实就像在“治疗疾病”的基础上,通过改变生活方式和作息规律,达到“预防疾病再次发生”的效果。相比之下,日常性合规管理体系的建立就像没有明确针对性的“常规体检”。

   (二)合规整改的制度构造

   一个有效的合规整改方案通常包含哪些制度要素呢?在检察机关探索合规不起诉制度改革的过程中,这一问题一度成为困扰改革顺利进行的难题。若不解决这一问题,我们就无法确定检察机关启动合规考察程序的具体标准,合规监管人在合规考察过程中也无法确定合规监管的重点问题,而且,在合规考察结束时的验收听证会上,检察机关更无法设定具有可操作性的评估指标。随着合规不起诉制度改革的逐步推进,特别是随着一些涉嫌重大单位犯罪的大型企业被纳入合规考察的对象,企业所提交的合规整改方案逐渐趋于成熟。通过观察检察机关适用合规考察程序的一个案例,我们不难提炼出合规整改的基本制度要素。

   深圳市某从事境外水果进口的公司(以下简称X公司)委托代理公司报关进口榴莲。2018年,X公司按照代理公司的“指导价”制作虚假采购合同用于报关,报关价格低于实际成本价格。2018年至2019年期间,X公司多次要求以实际成本价进行报关,均被代理公司以行业惯例为由拒绝。这种虚报报关价格的行为一直持续到2019年4月。2019年9月,检察机关在对X公司涉嫌走私普通货物罪一案审查起诉的过程中,认为该公司犯罪情节轻微,具有认罪认罚、补缴税款等情节,故对该公司和相关责任人员作出了不起诉决定。

   从2019年3月开始,在检察机关和海关的指导下,X公司启动了进口业务合规整改工作,主要整改措施包括以下七项:一是对涉案人员采取不同的惩处措施。作出《关于公司海关案件处理通告》,对分管副总裁、子公司总经理、财务中心经理、进口部经理四名责任人给予严重警告处分,取消年度奖金,同时要求其他部门开展自查自纠,以杜绝此类事件再次发生。二是引入外部专业机构协助完善合规体系。聘请律师团队进行进口业务风险评估,找到重点法律风险及相应防范措施,完成公司进口合规手册。聘请知名会计师事务所开展内控体系建设项目,对公司及下属子公司的关联交易进行专项审计。三是建立合规组织体系。在集团层面设立合规管理委员会,将合规部、内控部和审计部作为合规风险管理的三道防线。设立合规部,由各业务部门、分公司、子公司负责人担任兼职合规负责人,各指定一名员工作为本部门、分公司、子公司的兼职合规员。共设立专职和兼职合规人员94人。四是完善合规管理体系,制定了《合规管理制度》《合规手册》《合规管理委员会议事规则》和《进口贸易合规手册》。五是强化申报价格的真实性,采取有针对性的制度补救措施。这些补救措施具体包括:其一,明确定价机制。公司进口部与代理报关公司均应承担如实申报义务,进口部提供给代理报关公司的清关文件均需有清晰的签收手续和完整的留存记录,如发现代理报关公司有篡改文件的行为,立即终止合作并追究其责任。其二,严格内部流程。不同岗位交叉审核,形成流程的闭环管理,并按照海关AEO高级认证的要求,任何申报均需通过公司审核和确认后才能进行。其三,明确责任划分,确保申报价格的完整性,与供应商制定CFR或者CIF条款。其四,规避关联交易风险。聘请外部专业机构进行价格鉴定,向海关申请对关联交易价格作出评估,申请海关作出预裁定。六是加强对代理报关公司的合规管理,严格设定代理报关公司的资格。七是建立与检察机关、海关的沟通交流机制。在检察机关的建议下开展合规整改,向海关提供进口水果采购价格,向海关提交“关企合作”建议,被海关列为“互联网+智慧征管”ERP数据对接试点企业,等等。

   这是一个从事进出口业务的大型企业进行合规整改的案例。通过考察这一案例,同时结合对其他案例的分析,我们可以揭示出涉案企业进行刑事合规整改的基本制度要素:一是认罪认罚,企业承认并停止违法犯罪活动;二是采取必要的补救挽损措施;三是查处相关的责任人;四是评估违法犯罪事实和既往的违规事件;五是发现制度漏洞和管理隐患;六是采取有针对性的制度纠错和补救措施;七是将合规整改措施纳入相应的专项合规管理体系。下文依次对这些制度要素作出简要分析。

   1. 认罪认罚

   根据最高人民检察院和各试点检察机关的改革文件,涉案企业和直接责任人认罪认罚,是对企业适用合规考察程序的前提条件之一。之所以要将企业认罪认罚作为合规整改的制度要素,主要出于两个方面的考虑:其一,企业认罪认罚,承认检察机关指控的犯罪事实,是合规整改具有针对性的保证。在一定程度上,合规整改是企业放弃无罪辩护权、承诺与检察机关保持合作的标志。在认罪认罚的前提下,企业承认自身的违法犯罪事实,能够正视自身的管理漏洞和管理缺陷,从而展开有针对性的纠错和修复活动。其二,企业唯有认罪认罚,才能确保合规整改的有效性。合规整改的根本目的是促使企业有效预防违法犯罪行为的再次发生,要达到这一目的,企业就应真诚地认罪悔罪,发现、报告和披露自身的犯罪原因,积极采取预防犯罪再次发生的措施。正因如此,涉案企业作出合规整改的第一步就应当是,在停止犯罪活动的前提下,承认被指控的犯罪事实,放弃无罪辩护的权利,承诺接受并配合司法机关的调查和追诉活动。

   2. 补救挽损

   在上述案例中,涉案企业采取了补缴税款的措施。这种“补救挽损”行为就是合规整改的第二项制度要素。所谓“补救挽损”,是指涉案企业对犯罪行为所造成的危害后果采取弥补损失、减少危害、恢复原状等修复性措施。从实践效果上看,补救挽损可以分为补交罚款、补缴税款、缴纳违法所得、赔偿被害人损失以及修复环境和社会关系等多种措施。补救挽损的主要目的有二:其一,大幅度减轻或者消除犯罪所带来的社会危害后果,维护国家、社会和被害人的利益;其二,积极修复那些为犯罪所破坏的法益,降低对企业进行刑事责任追究的必要性和紧迫性。在实践中,有些企业积极采取补救挽损措施,或者作出采取补救挽损措施的承诺。在行政机关和司法机关责令涉案企业采取补救挽损措施时,涉案企业至少应采取配合措施,这是企业合规整改的重要步骤。

   3. 查处责任人

   “放过涉嫌犯罪的企业,但要严惩相关责任人”,这是企业在面临法律危机时作出合规整改的基本原则。在上述案例中,涉案企业对相关责任人采取了处罚措施。在实践中,对于责任人,可以根据其违法犯罪情节,具体采取调离工作岗位、解散组织或者团队、免除职务、开除公职甚至送交司法机关立案处理等多种处理方式。之所以要将查处责任人作为合规整改的制度要素,主要理由有两个:其一,查处责任人可以保证对企业采取宽大刑事处理的正当性。这些责任人对于企业所实施的犯罪行为负有不可推卸的责任,而若动辄处罚企业,往往会伤及无辜的员工、股东等关联人员。既然要对作出合规整改的企业采取宽大刑事处理,那么,就必须由那些参与过企业犯罪的组织、筹划、共谋、执行人员来承担相应的刑事责任。其二,唯有及时查处责任人,企业才能成功地进行合规整改。经验表明,在直接实施犯罪行为的责任人还“在其位”的情况下,企业的合规整改往往会流于形式,相关管理制度建设也会形同虚设,而唯有对直接责任人及时作出处罚,企业进行合规整改的诚意和决心才可以得到验证,随后进行的合规制度建设才具有实质性意义。

   4. 评估违法犯罪事件

   在违法犯罪事件发生后,企业要启动合规内部调查程序。这种内部调查又被称为“企业自查”,是指企业在外部法律专家的帮助下,对违法犯罪事件本身进行全面的调查,发现违法犯罪的发生原因,评估违法犯罪事件可能带来的严重后果。在评估违法犯罪事件的同时,还可以对企业既往发生过的类似违法犯罪事件作出连带性调查,发现这些类似违法犯罪事件与本次违法犯罪事件的内在关联性。在上述案例中,企业对其虚报报关价格的事实作出了调查,查明了代理公司和本企业在虚报报关价格、偷逃海关关税方面的作用。

   5. 发现制度漏洞

在上述案例中,企业经过内部调查,发现走私犯罪发生的主要原因在于,企业没有建立完善的合规组织体系,没有发布反走私合规政策和员工手册,没有对作为第三方商业伙伴的代理公司进行有效的合规管理,(点击此处阅读下一页)

进入 陈瑞华 的专栏     进入专题: 有效合规管理   合规整改   制度纠错  

本文责编:admin
发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 民商法学
本文链接:http://www.aisixiang.com/data/130846.html

0 推荐

在方框中输入电子邮件地址,多个邮件之间用半角逗号(,)分隔。

爱思想(aisixiang.com)网站为公益纯学术网站,旨在推动学术繁荣、塑造社会精神。
凡本网首发及经作者授权但非首发的所有作品,版权归作者本人所有。网络转载请注明作者、出处并保持完整,纸媒转载请经本网或作者本人书面授权。
凡本网注明“来源:XXX(非爱思想网)”的作品,均转载自其它媒体,转载目的在于分享信息、助推思想传播,并不代表本网赞同其观点和对其真实性负责。若作者或版权人不愿被使用,请来函指出,本网即予改正。
Powered by aisixiang.com Copyright © 2022 by aisixiang.com All Rights Reserved 爱思想 京ICP备12007865号-1 京公网安备11010602120014号.
工业和信息化部备案管理系统