邹兵建:法教义学释疑——以刑法教义学为重点

选择字号:   本文共阅读 235 次 更新时间:2021-02-25 02:21:02

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   [38] 张翔:《形式法治与法教义学》,载《法学研究》2012年第6期,第9页。

   [39] “回归古典学派”的口号最初是由邓子滨教授在其著作《中国实质刑法观批判》中提出来的。在为该书所作的序言中,陈兴良教授对这个口号颇为赞许(参见邓子滨:《中国实质刑法观批判》,法律出版社2009年版,第14-15、288页))。后来陈兴良教授提出“回到贝林”的命题(参见陈兴良:《构成要件论:从贝林到特拉伊宁》,载《比较法研究》2011年第4期,第71页),与“回到古典时代”的命题一脉相承。

   [40] 参见梁根林:《责任主义原则及其例外——立足于客观处罚条件的考察》,载《清华法学》2009年第2期,第59页。

   [41] 参见苏力:《法条主义、民意与难办案件》,载《中外法学》2009年第1期,第98-101页。

   [42] 参见苏力:《也许正在发生——转型中国的法学》,法律出版社2004年版,第18页。

   [43] 参见周旺生:《法理探索》,人民出版社2005年版,第14-18页。

   [44] 参见邹兵建:《中国刑法教义学的当代图景》,载《法律科学》2015年第6期,第44页。

   [45] 例如,车浩教授对司法解释中的“邻里纠纷”和“手段残忍”所作的教义学解释大量借鉴了社会学、犯罪学、国学(宋明理学)的研究成果。(参见车浩:《从李昌奎案看“邻里纠纷”与“手段残忍”的涵义》,载《法学》2011年第8期。)这充分表明了法教义学对其他学科知识具有开放性。

   [46] 对于这个问题的一个专门研究,请参见[日]宗冈嗣郎:《犯罪论与法哲学》,陈劲阳等译,华中科技大学出版社2012年版。

   [47] 例如,我国部分学者近年来提出了风险刑法理论。该理论以德国学者乌尔里希•贝克提出的风险社会理论为基础,以刑事立法在过失犯、行为犯、不作为犯等领域的立法动向为例证,主张刑法由传统的自由刑法向风险刑法转型。风险刑法理论是我国刑法学者借鉴其他社会科学理论开展理论研究的成功范例。尽管风险刑法理论的批评者认为上述立论难以成立,但他们对这种借鉴其他学科理论开展研究的方法本身并不反对。关于风险社会理论,请参见劳东燕:《公共政策与风险社会的刑法》,载《中国社会科学》2007年第3期,第126-139页;劳东燕:《风险社会与变动中的刑法理论》,载《中外法学》2014年第1期,第70-102页。

   [48] 参见周旺生:《法理探索》,人民出版社2005年版,第17页。

   [49] 参见[德]伯恩·魏德士:《法理学》,丁晓春、吴越译,法律出版社2013年版,第140页。

   [50] 参见[德]伯恩·魏德士:《法理学》,丁晓春、吴越译,法律出版社2013年版,第141页。

   [51] 参见陈兴良:《教义刑法学》,中国人民大学出版社2010年版,代序,第4-5页。

   [52] 参见陈瑞华:《论法学研究方法》,北京大学出版社2009年版,第3页。

   [53] 参见苏力:《法条主义、民意与难办案件》,载《中外法学》2009年第1期,第93-94页。

   [54] 参见齐文远:《中国刑法学该转向教义主义还是实践主义》,载《法学研究》2011年第6期,第30-33页。

   [55] 一位高级法院刑庭的法官曾向笔者抱怨,“共同犯罪案件在所有刑事案件中只占百分之二十左右,而在这些共同犯罪的案件中,只有极少数属于比较棘手的疑难案件。为什么刑法学者要花那么多的时间精力去研究共同犯罪问题?”笔者认为,对于这位法官的抱怨,要一分为二的看。一方面,这的确说明我国刑法教义学的理论研究存在一定的盲目性。另一方面,从理论研究的必要性出发,法教义学不可避免地会将注意力主要集中在那些疑难案件及其相关的理论争点上,尽管这些案件在司法实践中发生的概率可能并不高。这也体现了理论研究的相对独立性。

   [56] 在上个世纪70年代,德国在法学教育改革方案上围绕法学与其他社会科学的关系展开过激烈的争论。但主张将社会科学纳入法律教育的方案遭到了整体的拒绝。参见[德]伯恩·魏德士:《法理学》,丁晓春、吴越译,法律出版社2013年版,第137页。

   [57] 这在我国犯罪论体系之争中的重构论学者那里可以看得比较明显。相关的批评意见,请参见梁根林:《中国犯罪论体系建构:叙事与评说》,载梁根林、[德]埃里克·希尔根多夫主编:《刑法体系与客观归责——中德刑法学者的对话(二)》,北京大学出版社2015年版,第28-29页。

  

   本文原载于江溯主编:《刑事法评论》第42卷,北京大学出版社2019年版,第1-18页。

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本文责编:陈冬冬
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