田宏杰:刑法法益:现代刑法的正当根基与规制边界

选择字号:   本文共阅读 97 次 更新时间:2021-01-02 13:31:16

进入专题: 刑法法益   现代刑法  

田宏杰  
赵伯英译,陕西出版集团、陕西人民出版社2009年版,第60~61页。

   [36] 参见刘艳红:《当下中国刑事立法应当如何谦抑?——以恶意欠薪行为入罪为例之批判性分析》,《环球法律评论》2012年第2期。

   [37] [德]克劳斯·罗克辛:《刑法的任务不是法益保护吗?》,樊文译,载陈兴良主编:《刑事法评论》(第19卷),北京大学出版社2007年版,第147页。

   [38] 参见[德]京特·雅各布斯:《保护法益?—论刑法的合法性》,赵书鸿译,载赵秉志等主编:《当代德国刑事法研究》(第1卷),法律出版社2017年版,第30页;[德]卡尔-弗里德里希•施图肯贝格:《基本权教义学代替法益理论—对刑罚与国家关系的评论》,潘文博译,载赵秉志等主编:《当代德国刑事法研究》(第1卷),法律出版社2017年版,第112页。

   [39] 虽然鲜见,但仍然可以想见的是,乱伦同样会有同性之间的乱伦。笔者以为,在现代自由主义的视野下,同性乱伦实质上与同性恋无异,属于同性恋讨论所涵摄的下位问题。而学界和本文所研究的乱伦,仍限于社会大众意识和约定话语系统里通常所说的异性乱伦。

   [40] [英]约翰·斯图亚特·密尔:《论自由》,赵伯英译,陕西出版集团、陕西人民出版社2009年版,第81页。

   [41] 需要明确的是,具有法益侵害性的行为未必一定构成犯罪,因为还需满足有责性和可罚性的要求。

   [42] 参见田宏杰:《行政犯的法律属性及其责任—兼及定罪机制的重构》,《法学家》2013年第3期;田宏杰:《知识转型与教义坚守:行政刑法几个基本问题研究》,《政法论坛》2018年第6期。

   [43] 转引自杨慧林:《意义—当代神学的公共性问题》,北京大学出版社2013年版,第139页。

   [44] 参见[意]安贝托·艾柯等:《诠释与过度诠释》,王宇根译,三联书店1997年版,第50页。

   [45] 参见田宏杰:《立法扩张与司法限缩:刑法谦抑性的展开》,《中国法学》2020年第1期。

   [46] 参见黄晓文:《虚开发票罪司法适用若干问题探析》,《中国检察官》2013年第1期;周铭川:《论虚开增值税专用发票罪的抽象危险犯本质—兼与陈兴良教授和张明楷教授商榷》,《上海政法学院学报》2020年第1期。

   [47] 参见《周正毅一审被判处有期徒刑16年》,《上海证券报》2007年12月1日;《刘汉原罪:虚开增值税专用发票骗取国开行等46亿元贷款》,《第一财经日报》2014年2月2日;杜某某虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票、职务侵占案,山东省泰州市中级人民法院(2015)泰中刑二终字第00150号刑事判决书;芦才兴虚开抵扣税款发票案,《刑事审判参考》2001年第6辑,第6~12页;张某强虚开增值税专用发票案,最高人民法院(2016)最高法刑核51732773号刑事裁定书;等等。

   [48] 有学者指出,虚开发票犯罪的这些疑难与分歧,既无法通过刑法解释方法予以解决,也无法在立法技术层面予以补足完善,因为产生问题的根源在于重复性设置罪名而导致的虚妄冲突,因而取消虚开发票犯罪既不会造成刑法惩治上的空白与漏洞,又可消解适用上的疑难与分歧。参见王佩芬:《论虚开发票犯罪的刑事立法误区—建议取消我国刑法第205条与第205条之一》,《政法与法律》2014年第12期。

   [49] 2015年《中华人民共和国税收征收管理法》(以下简称2015年《税收征收管理法》)第66条规定:“以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款的,由税务机关追缴其骗取的退税款,并处骗取税款一倍以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”“对骗取国家出口退税款的,税务机关可以在规定期间内停止为其办理出口退税。”

   [50] [英]弗里德利希·冯·哈耶克:《法律、立法与自由》(第一卷),邓正来、张守东、李静冰译,中国大百科全书出版社2000年版,“导论”第10页。

   作者简介:田宏杰,法学博士、金融学博士后,国家重点研究基地中国人民大学刑事法律科学研究中心教授、博士生导师,中国人民大学行政刑法与刑法现代化研究所所长,国家示范中心中国人民大学教师教学发展中心主任;挂职担任最高人民法院刑事审判第四庭副庭长、审判员;兼任教育部教学信息化与教学方法创新指导委员会委员,中国证监会博士后科研工作站博士后指导专家;中美富布赖特高级研究学者,哈佛大学、马赛大学、拉普兰大学等访问学者。 主要研究领域:行政刑法与刑法现代化、司法改革与法治一体化、金融监管与全球治理、高等教育管理。

   文章来源:《法商研究》2020年第6期,第75-88页。

  

  

    进入专题: 刑法法益   现代刑法  

本文责编:陈冬冬
发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 民商法学
本文链接:http://www.aisixiang.com/data/124142.html

0 推荐

在方框中输入电子邮件地址,多个邮件之间用半角逗号(,)分隔。

爱思想(aisixiang.com)网站为公益纯学术网站,旨在推动学术繁荣、塑造社会精神。
凡本网首发及经作者授权但非首发的所有作品,版权归作者本人所有。网络转载请注明作者、出处并保持完整,纸媒转载请经本网或作者本人书面授权。
凡本网注明“来源:XXX(非爱思想网)”的作品,均转载自其它媒体,转载目的在于分享信息、助推思想传播,并不代表本网赞同其观点和对其真实性负责。若作者或版权人不愿被使用,请来函指出,本网即予改正。
Powered by aisixiang.com Copyright © 2021 by aisixiang.com All Rights Reserved 爱思想 京ICP备12007865号-1 京公网安备11010602120014号.
工业和信息化部备案管理系统