郑净方 邹郁卓:亲子关系变迁之考察

选择字号:   本文共阅读 701 次 更新时间:2014-06-12 23:18:28

进入专题: 亲子关系   父母责任   子女本位  

郑净方   邹郁卓  

    

   内容提要: 亲子关系是家庭法的核心,是亲属法的重要组成部分。但是,亲子关系并非一成不变,亲子关系在漫长的历史中经历着巨大的变化。即经历着从家父权威到父母责任、从家族本位到子女本位、从父权优先到儿童最佳利益和从为族收养到为子女收养的脉络变迁。这些变化是与儿童观及儿童的地位变化相契合的。父母子女之间的关系已不再是父母权威占据主导地位,父母权利具有义务性,转而成为父母责任,亲子立法上也偏向于子女本位并坚持儿童最佳利益原则。亲子关系的变迁反映了国际社会对儿童及其权利的重视。   亲子关系在漫长的历史中经历着巨大的变化,已非传统意义上的父母权威或父母本位。1989年《联合国儿童权利公约》等国际公约以及各国立法都逐渐引人 “父母责任”这一术语,将亲子关系的重心转至子女本位,并普遍坚持和适用儿童最佳利益原则,在收养关系上也逐渐转变为“为子女收养”。本文结合公约以及部分国家的国内立法或判例,对亲子关系的变迁进行考察,以理解现代亲子关系的精髓。

   关键词: 亲子关系,父母责任,子女本位

    

   一、从家父权威到父母责任

   这一发展脉络是循着“家父权威—父权—父母权利(亲权)—父母责任”而发展的。

   (一)家父权威

   亲权起源于罗马法的家父权(patria potestas)和日耳曼法的父权(mundium){1}。家父对家庭成员为维持家庭组织整体秩序与发展,而对包括人与物的全部家庭要素的支配管领的 “权力”就是家父权,其全面性使之成为当时强力维持家庭关系的极为重要的手段,成为亲权制度的直接源头{2}。在古罗马初期,男性家长作为一家之主,即家父(paterfamilias)享有家父权,对子女、妇女和奴隶拥有绝对权威。在家父权的统治结构中,子女没有独立的法律地位,处于家长权的统治之下。子女无论是否成年,无论婚否,均受家父权的支配。家父权中包含了后世逐渐独立出来的夫权、亲权、监护权的内容{3}。《十二表法》第四表第一条规定:“对生来畸形怪状的婴儿,可即杀之。”{4}子女终身在家长权的支配下,家长可以监禁之、殴打之、使作苦役,甚至出卖之或杀死之。《十二表法》第四表第三条规定:“(夫)令其妻随带自身物件,索回钥匙,把她逐出。”{5}在夫妻的家庭共同生活方面,罗马法由家父专权,不承认妻之“钥匙权”,即丈夫有强制休妻,可令其妻照管她自己的事务,拿走她的钥匙,(赶她出门)的权利,但妻子却没有此项权利{6}。家父是法律唯一承认为独立个体的人。家父作为家庭祖先膜拜的牧师享有全部宗教权,作为家庭财产的唯一所有者享有全部经济权,以及对家庭其他成员拥有生杀予夺大权。在其死后,他的姓名、财产和权威都由其男性继承人所继承{7}。但到罗马时代的后期,家父权已经受到较多的限制,例如,若家父滥用权利而虐待子女,亲族会议会加以干涉,到共和时代,家父若滥杀子女,则会被科以重罚。但基本上家父对于其家子不负有任何义务,亦无损其地位的崇高性。

   (二)父权

   罗马共和时代末期至拜占庭时期因国家权力的扩张、商业及手工业之经济发展以及受到基督教对婚姻家庭以夫妻与未成年子女保护为中心等因素与观念之影响,家父权利在国家介入与家庭经济形态改革后,明显受到相当之限制{8}。强大的家父权慢慢缩小、衰弱,家父权逐渐转变为父权。在这一时期,家长对子女仅拥有一般的惩戒权,家长不能像从前一样可以任意地杀死子女;同时,家长还必须负担抚养子女、为子女嫁娶的义务。到日耳曼时期,家长所拥有的父权包括遗弃、逐出、惩戒、决定婚配、择业与代理诉讼权等,同时父亲有义务抚养子女,当子女对别人造成损害时,应负赔偿之责。此外,法律对父权也有一定限制,例如儿子的不动产,父亲没有得到儿子的同意不得处分{9}。日耳曼法还承认妻子的“钥匙权”,妻子对家庭事务有管理权。由此可见,日耳曼法已经不再将父权视为绝对的权利,而是受到一定的限制,并且对子女负有一定的义务。12世纪末制定的宗教婚姻法规定,除特殊情形外,应尽早为新生儿洗礼。在教会看来,是父母对其子女应尽的第一项义务。洗礼之后,父母对自己的子女负有一整套的权利与义务。圣保罗早已提到了父母与子女关系中义务的相互性{10}。

   (三)父母权利(亲权)

   近代亲权于18、19世纪产生。近代亲权尚未脱离家父权和父权的专制色彩,主要由父亲单独享有亲权,离婚后由父亲单方抚养并行使亲权。女性的社会地位低下,被当作男性的附属品,被认为不具有抚养子女的能力,在婚姻中是作为传宗接代的工具而存在,虽然母亲应当协助父亲监护教育子女,但这只是她的分内工作。离婚后母亲因特殊事由才对子女有保护教育的权利。将儿子真正带入社会的只能是父亲,这是通行的标准。一个男孩从童年起就随父亲步入一切公共场所,父亲的言行举止就是对儿子的言传身教,出书立说也是为了更好地教育儿子。教育男孩是父亲的社会义务,做父亲是公民的义务,也是一种美德,而妻子只是工具 {11}。虽然这一时期父权色彩浓厚,亲权主要由父亲单独行使,但是专制性大为减弱,对子女的保护增强。最典型的代表就是1804年的《法国民法典》(《拿破仑法典》)。法典在第一编第九章(第371-387条)以专章形式规定了亲权。主要内容包括:子女在成年或亲权解除前,均处于父母权力之下(第 372条);婚姻关系存续期间,亲权由父单独行使(第373条);子女除于18周岁后为志愿兵人营外,非得其父的许可不得离开其父的家庭(第374条);父亲有权管理未成年子女的财产,对其财产享有用益权(第384条){12}。这一法典虽然追求自由、平等、博爱和个人主义,仍然“是以封建父权思想为基础,残留着家长式家庭制度痕迹的法典”{13}。后来在男女平等原则及女权运动的推动下,父权逐渐转变为父母双方对子女的亲权。根据英国普通法,父母对其子女的服务、监护和控制几乎是没有限制的。直到第二次世界大战结束,受基本法的影响,各国对家庭法做了大量修改,亲权制度始发展成现代亲权制度{14}。公权力在这一时期开始大量主动介入亲子关系,监督父母权利与义务的行使情况,要求父母在行使管教权时要考虑尊重子女的意向,惩戒权受到更为严格的限制。总之,监护制度中的诸多要素被引入亲权{15}。“亲权已由原来父母对子女的控制、统治关系转而成为父母照顾监护子女为主的法律关系,亲权一词具有了浓厚的义务色彩。”{16}

   (四)父母责任

   1989年《联合国儿童权利公约》第18条规定:“缔约国应当尽其最大努力确保父母双方对儿童的抚养和发展负有共同责任的原则得到确认。父母或法定监护人对儿童的抚养和发展负有首要责任。”1996年《关于父母责任和保护儿童措施的管辖权、法律适用、承认、执行与合作的公约》的公约名称就直接使用“父母责任”的概念。国际社会强调父亲对子女更多的是一种责任,而非权利。英国《1989年儿童法》以父母责任(parental responsibilities)取代了亲权,规定父母或法定监护人对儿童及其财产的权利、权力、权限及其承担的义务和责任,而非单纯地赋予父母权利和义务{17}。该法引入“父母责任”概念,以强调未成年子女是接受履行义务的对象而非权力的施受者{18}。Gillick案[1]在家庭法的发展过程中是一个重要的案例。首先,它对于儿童不依赖于父母干涉自我决定的权利给予极大的承认。其次,它强调父母对于他们的孩子拥有不是权利而是职责和责任 {19}。1995年澳大利亚《家庭法改革法》使用“父母责任”这一术语代替了“监护”[2]。于是,亲职(父母责任)成为亲权的法律上位概念。亲权不再是父母本身所享有的固有权利,亲权之权源乃在于亲职{20}。有学者认为,“父母责任”这个新词汇所传达出的信息就是,把父母在儿童之上的“权利”变为对儿童应负的“责任”{21}。“父母责任”不是“装点门面的新命名”,而是改变了以往父母子女关系法的价值取向和思路{22}。父母对于子女的关系也从固有的权利性质转变为浓厚的义务性质。

    

   二、从家族本位到子女本位

   从家族本位到子女本位的发展脉络是沿着“家族本位—家本位—父母本位(近代法)—子女本位(现代法)”的主线进行研究,这一脉络与“家父权威—父权—父母权利(亲权)—父母责任”的发展脉络是紧密相连的。

   (一)家族本位

   以“家族利益”为立法本位的亲子关系,即“亲子关系以家族为本位,父母子女关系完全从属于家族制度,其特征为父系、父权、父治”{23}。典型代表就是罗马法的家父权。古罗马法律的作用受到罗马社会结构的限制,罗马国家是“宗族的联合而不是个人的联合”{24}。从相当意义上可以说,在整个罗马历史中家庭是法定单位,家庭的首脑—“家父(paterfamilias)”是唯一为法律所承认的完人{25}。家父对家族内亲属拥有至上的权力,内容包含家庭祭祀、家庭审判、卖断家子、支配一家财产与同意家属婚姻之权等。家父不仅拥有可任意支配买卖子女的权利,且可支配属于家族全体所有的财产{26}。罗马家庭是以宗亲为基础建立起来的,只承认父系宗亲关系,不承认母系宗亲。家父是家族内部的王,是家族的祭司,带领家庭成员祭拜神灵和祖先,目的在于祈福以绵延宗祀。家父养育子女也只是为了家族的利益,完全不考虑子女的利益。帝国后期家父权滥用的现象极其严重,为了补救这一现象,法律对家父权进行干预,对家父课加一定的义务,禁止其滥用权力。中国古代的亲子关系也完全从属于家族宗法制度,贯穿着“君为臣纲、父为子纲、夫为妻纲”理念,中国整个封建社会是一个“家族本位”的家国同构社会。

   (二)家本位和父母本位

   “亲本位”的亲子法强调在父母子女关系中,父母对于子女的权力以及子女应服从父母。最初法律中规定亲权由父亲享有和行使,后在男女平等原则及女权运动推动之下,强调父母双方对于子女的亲权{27}。“亲本位”立法的代表是《法国民法典》、《德国民法典》和《日本民法典》。这些法典仍具有浓厚的封建色彩,男女在法律上不平等、忽视子女利益。“亲本位”的亲子关系中包括“家本位”和“父母本位”两个发展阶段。随着罗马帝国的不断扩张,受到周边文化的影响,家父文化受到一定的冲击,家父权逐渐衰微,演变成了“父权”。在父权统治之下,亲子关系的重心转向“家本位”,强调以父亲为核心所组建之自然家庭的利益,是为了父权在家庭中的统治利益。随着社会的发展以及妇女解放运动的推波助澜,女性在家庭中的地位不断提高,不再是男性或者丈夫的附属品和财产,而是具有独立人格的人,母亲拥有和父亲相同的权威和权利。亲子关系的重心在这一时期转向“父母本位”。随后,因儿童观的改变和对儿童权利的重视,在法律上也呈现出为子女利益的色彩,父母对子女的权力慢慢具有一定的义务性。

   (三)子女本位

至20世纪以来,封建式的“家父权”或“亲权”被逐渐扬弃,儿童的存在价值和独立法律地位受到一致肯定。子女最佳利益在国际社会得到承认,在国际公约上都予以明确规定,父母对子女的关系演变成责任和义务性质,亲子关系的重心至此转向“子女本位”。典型的代表是具有历史里程碑意义的《儿童权利公约》。早期,儿童是不具有法律上主体地位的,只是被视为财产,即仅仅是法律关系的客体。直到20世纪后半期,儿童才被授予法律上人的地位。更确切地说,19世纪 60年代以来,以保护儿童为目标的“儿童权利运动”(Children Rights Movement)推动了儿童主体性的发展。此后,欧美兴起了“儿童为中心”的思想,试图使儿童成为拥有独立人格的个人。(点击此处阅读下一页)

    进入专题: 亲子关系   父母责任   子女本位  

本文责编:frank
发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 民商法学
本文链接:http://www.aisixiang.com/data/75447.html

0 推荐

在方框中输入电子邮件地址,多个邮件之间用半角逗号(,)分隔。

爱思想(aisixiang.com)网站为公益纯学术网站,旨在推动学术繁荣、塑造社会精神。
凡本网首发及经作者授权但非首发的所有作品,版权归作者本人所有。网络转载请注明作者、出处并保持完整,纸媒转载请经本网或作者本人书面授权。
凡本网注明“来源:XXX(非爱思想网)”的作品,均转载自其它媒体,转载目的在于分享信息、助推思想传播,并不代表本网赞同其观点和对其真实性负责。若作者或版权人不愿被使用,请来函指出,本网即予改正。
Powered by aisixiang.com Copyright © 2020 by aisixiang.com All Rights Reserved 爱思想 京ICP备12007865号 京公网安备11010602120014号.
工业和信息化部备案管理系统