关保英:论行政法学研究中的本土资源及合理利用

选择字号:   本文共阅读 454 次 更新时间:2013-05-01 22:51:20

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关保英  

  又可以说是一个相对主观的东西。作为客观的东西,诸多属于行政法学本土资源的东西是一种客观存在,如历史传统、民族文化等。作为主观的东西,其必须通过认知才能领悟。学者们在研究过程中必须注意把握行政法学本土资源与行政法问题之间的关系,在这个关系的把握中我们的行为都应当说是主观的。其实有学者在对法律科学下定义时已经指出了法学研究中处理本土资源的技术问题:“法律科学指从哲学的、历史的、比较的、评注的、批评的和其他各个角度对法律的和有关法律的发展、变化、制定、评注、运用的系统化了的和经过组织加工的知识。”[51]这即是说法学研究一开始就面临着对本土资源的处理问题,其中处理的技术就是尽可能寻求这些资源与法律现象之间的内在关系。

  

  注释:

  本文为上海政法学院“十二五内涵建设”行政法重点学科资助项目成果。

  [1]我国行政法学研究对本土资源不重视从20世纪50年代就已经开始了,上个世纪50年代我国行政法学从学科体系的构建来讲基本上是拿来主义,当我们在引进苏联、东欧国家的行政法理论时,我们在一些方面并没有充分利用本土资源。进入20世纪80年代以后,我国行政法的发展是非常迅速的,而这时的行政法学同样接受了外国的行政法理念,所不同的是在这一阶段我们对西方国家的行政法理念和理论相对重视一些,而在笔者看来,当我们在研究和吸收这些先进的行政法学理念时,同样没有对本土资源进行合理利用,其中一些行政法学资源基本上都是从国外来的。

  [2]我国学者研究行政法问题时常常将宪政理论、民主机制、法治文明、经济的全球化、正当程序、行政正义等作为分析行政法的重要外围要素,这些要素实质上都是行政法的资源。而笔者所引用的这些资源几乎都是西方政治学和法学的核心问题,它们对于我国行政法学研究而言都是外在的,都是一些非本土化的资源。

  [3]孟德斯鸠的一些分析是十分机械的,其中有关法律与气候关系的研究、法律与土壤关系的研究就非常典型地将作为研究资源的东西当成了研究对象,结果得出了一系列在现代人看来不十分科学的结论。

  [4][荷]格劳秀斯:《国际法典》,岑德彰译,商务印书馆1930年版,第4-6页。

  [5][阿拉伯]艾哈迈德?爱敏:《阿拉伯-伊斯兰文化史》,朱凯译,商务印书馆1982年版,第254页。

  [6][法]孟德斯鸠:《论法的精神》(上册),张雁深译,商务印书馆1982年版,第4-7页。

  [7][古希腊]亚里士多德:《政治学》,吴寿彭译,商务印书馆1965年版,第138页。

  [8][意]《阿奎那政治著作选》,霍宗彦译,商务印书馆1963年版,第104-106页。

  [9][荷]斯宾诺莎:“伦理学”,载《西方法律思想史资料选编》,北京大学出版社1983年版,第179页。

  [10][法]魁奈:《魁奈经济著作选集》,吴斐丹等译,商务印书馆1983年版,第400页。

  [11]我国的区域协调近年来引起了广泛关注,如北方京津唐一带的城市群就构成了一个区域经济板块,长江中下游沪苏浙经济板块,珠江三角州经济板块,这些板块之间存在一个协调问题,一些学者从法学的角度研究这一现象,并认为法律应当调整区域之间的关系。对于行政法学来讲这应当是一个资源问题。

  [12][德]马克思:“《政治经济学批判》导言”,载《马克思恩格斯选集》第2卷,人民出版社1972年版,第101页。

  [13][法]安德烈?莫罗阿:《人生五大问题》,傅雷译,三联书店1986年版,第104-106页。

  [14]王名扬教授在分析英国行政法的“人身保护性”时就从15世纪谈起,说明这个制度与英国的历史有密切联系。王名扬:《英国行政法》,中国政法大学出版社1987年版,第188-189页。

  [15]同注6引书。

  [16][日]穗积陈重:《法律进化论》,黄尊三等译,商务印书馆1929年版,第9页。

  [17][德]萨维尼:《论立法与法学的当代使命》,许章润译,中国法制出版社2001年版,第9页。

  [18]同注6引书,第2页。

  [19]“弗吉尼亚权利法案”,载《外国法制史资料选编》,北京大学出版社1982年版,第437页。

  [20][意]米拉格利亚:《比较法哲学》,朱敏章译,长沙商务印书馆1940年版,第306页。

  [21][英]乔?柯尔:《费边社会主义》,夏遇南译,商务印书馆1984年版,第88-89页。

  [22]孙荪主编:《论中国人现象》,河南人民出版社1992年版,第225页。

  [23]同注6引书,第227页。

  [24][澳]维拉曼特:《法律导引》,张智仁等译,上海人民出版社2003年版,第137页。

  [25][美]阿瑟?奥肯:《平等与效率》,王奔洲译,华夏出版社1987年版,第17页。

  [26][美]马季佛:《现代的国家》,胡道维译,商务印书馆1937年版,第441 -442页。

  [27][捷]维克托?纳普主编:《各国法律制度概况》,高绍先等译,法律出版社2002年版,第65页。

  [28][英]温斯坦莱:《温斯坦莱文选》,任国栋译,商务印书馆1982年版,第193页。

  [29]同注28引书,第193-195页。

  [30][德]黑格尔:《法哲学原理》,张企泰译,商务印书馆1982年版,第224-225页。

  [31][法]卢梭:《社会契约论》,何兆武译,商务印书馆1982年版,第123-125页。

  [32][美]罗杰?科特威尔:《法律社会学导论》,潘大松译,华夏出版社1989年版,第26页。

  [33][德]汉斯?J?沃尔夫等:《行政法》,高家伟译,商务印书馆2002年版,第13页。

  [34]管欧:《中国行政法总论》,蓝星打字排版有限公司1964年版,第35页。

  [35]罗豪才主编:《行政法学》,中国政法大学出版社1996年版,第42 -43页。

  [36][美]罗?庞德:“法律肄言”,载《西方法律思想史资料选编》,北京大学出版社1983年版,第695页。

  [37][苏]瓦林科夫主编:《苏维埃行政法总论》,姜明安等译,北京大学出版社1985年版,第26页。

  [38]关保英:“现代行政法的终结与后现代行政法的来临”,载《河南政法管理干部学院学报》2006年第4期。

  [39][英]戴维?M?沃克:《牛津法律大辞典》,北京社会科技发展研究所编译,光明日报出版社1988年版,第493页。

  [40][英]卡罗尔?哈洛、理查德?罗林斯:《法律与行政》,杨伟东等译,商务印书馆2004年版。

  [41][法]托克维尔:《论美国的民主》上卷,董果良译,商务印书馆1988年出版,第303-311页。

  [42]同注20引书,第55页。

  [43]同注6引书,第1页。

  [44]同注6引书,第3页。

  [45]同注6引书,第4-7页。

  [46]同注6引书,第6页。

  [47]此一问题必须予以强调,因为在笔者看来我国行政法学研究中的绝大多数思考进路并没有将本土资源作为始点,恰恰相反,法学研究将非本土资源作为始点,这导致我国一系列行政法学理论只有非常短暂的生命力,如果依此种没有坚实基础的理论构建行政法制度,那么这个制度便可能处于风雨飘摇之中,此种现象在我国行政法制中并非不存在。

  [48][美]金勇义:《中国与西方的法律观念》,辽宁人民出版社1989年版,第26-31页。

  [49]同注48引书,第26-31页。

  [50]同注39引书,第539页。

  [51]同注39引书,第545页。

  

  作者简介:上海政法学院教授,博士生导师。

  来源:载《比较法研究》2012年第6期。

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