贺丹:通用公司重整模式的破产法分析

选择字号:   本文共阅读 964 次 更新时间:2013-04-16 09:51:30

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贺丹  

  

  【摘要】通用公司破产重整案件是近两年间在世界范围内引起广泛关注的破产重整案件。通用重整的特征是:构成通用重整核心的不是为人熟知的美国破产法第十一章重整计划,而是根据美国破产法第363条进行的产出售。本文从破产法角度梳理通用重整案件的过程,剖析了美国联邦破产法363条的本意以及作为一种破产重整模式的363条出售,介绍和分析了美国破产法学界对363条重整模式对破产重整程序公平性提出的质疑。并在此基础上,对我国《企业破产法》中存在的资产整体出售重整模式的空间,以及通过资产出售绕过重整程序要求的法律空洞作出了分析,并提出实体和程序方面的法律完善建议。

  【关键词】破产;破产法;通用重整;363条出售

  

  在过去的两年间,在世界范围内最受关注的破产重整案件当属通用公司破产重整。这种关注度来源于四个方面:关注度之一是通用公司在汽车行业的影响力。成立于1908年9月16日的通用公司(GM),从1927年以来一直是全世界最大的汽车公司。按其破产重整所涉及的总资产数量,通用公司是美国历史上的第四大破产重整案件。[1]关注度之二是通用重整中的政府援助,以美国联邦政府为主的政府财政先后向通用投入近500亿美元。[2]关注度之三是通用公司破产重整的速度。通用于2009年6月1日申请破产重整,在仅仅40天的时间内,法院批准其资产出售的动议,通用将其资产全部出售给“新通用”,完成了其重整的实质步骤。关注度之四是新通用的上市,新通用在离通用申请破产重整不到一年半的时间内,于2010年11月18日重返华尔街,并成为美国历史上最大的IPO。

  上述的四个关注点足以使通用成为企业重整史上的一个经典案例。然而,从破产法的观察视角,会发现此次构成通用重整核心的不是为人熟知的美国破产法第十一章重整计划,而是根据美国破产法第363条进行的资产出售。随之而来的问题是:363条资产出售是否将成为一种新的重整模式?此种资产出售重整模式与传统的破产重整方式之间是否存在冲突?中国的《企业破产法》中是否存在通过资产出售方式进行破产重整的空间?法律是否要做出相应的完善?

  

  一、通用公司重整过程[3]

  

  (一)通用重整背景

  通用重整是在因2008年金融危机导致的2008-2009年的美国汽车行业危机的背景进行的。通用的财务困难实际上产生于汽车行业危机之前。2005年,通用公司公告公司亏损额106亿美元。[4]2006年,通用尝试获得美国政府的资金支持来支持他的养老保险责任和与尼桑和雷诺的联盟的努力失败。[5]在2007年度,通用的亏损为387亿美元,当年的销售额下滑了45%。[6]

  在破产重整前,通用在美国市场的市场份额从1980年的45%下降到2008年的22%。其普通股的股票价格也由2000年4月28日的每股93.62元下降到2009年5月15日的每股1.09美元,这导致了近595亿美元的市值损失。2008年秋季,通用试图通过内部调整和外部的战略合作来解决日益紧迫的流动性危机,但在金融危机的背景下,通用未能达成这一目标。[7]

  在提出破产重整申请前,严峻的经济形势促使通用首先寻求美国政府的资助。2008年11月7日,通用向美国议会提交报告,寻求贷款帮助。2008年11月21日,美国众议院发言人Nancy Pelosi 和美国参议院多数党领袖Harry Reid 向通用、克莱斯勒和福特的首席执行官发函,要求三家企业提交可行性计划以获得政府贷款。为此,在2008年12月2日,通用向参议院银行委员会和众议院金融服务委员会提交了其第一份可行性计划。由于议会没有作出给予贷款的回应,通用面临的选择是或者向美国财政部寻求贷款帮助,或者停止营业。[8]

  2008年12月19日,美国前总统布什宣布政府将根据“困境资产救助计划”(Troubled Asset Relief Program (“TARP”))向通用和克莱斯勒提供紧急短期贷款,以避免企业破产。2008年12月31日,通用公司与美国财政部(United States Department of the Treasury (“LSA”))签订贷款与担保协议(The Loan and Security Agreement),根据该协议,美国财政部将分三笔向通用提供总额为134亿美元的担保贷款。2008年12月31日,贷款40亿美元;2009年1月21日,贷款54亿美元;2009年2月17日,贷款40亿美元。[9]

  通用的多家国内子公司为该政府贷款提供了担保。财政部的贷款在通用的许多资产上设立了第一顺位的担保权,在其他设立了现存担保权的财产上设立了第二顺位的担保权(通过债权人之间的协议来保证这些债权人的优先权)。该政府贷款还在通用所持有的其在海外的子公司的股权上设置了质押。作为对该贷款的补偿,通用向美国财政部发行了购买122,035,597股通用普通股的权证以及本金为7.49亿美元、于2011年12月30日到期的借据。同时,美国财政部要求通用提出改组企业和财务稳健运行的可行性计划。然而,此时的经济形势,以及社会公众对通用能否继续生存的猜测,都使通用产品的销售量和收入进一步减少。[10]

  2009年2月,奥巴马总统任命了他的汽车特别工作组(Auto Task Force)该特别工作组由顶级的专业人士包括投资银行和破产重组律师在内的专业人士组成。2009年,通用根据财政部贷款要求,向汽车特别工作组提交了其第二份可行性经营计划。2009年3月30日,奥巴马总统宣布该可行性计划不令人满意,政府无法基于该计划给予进一步的经济援助。奥巴马总统提出了通用进一步获得政府援助所应采取的行动,包括同工会和债券持有人达成减债协议,以及提出更具进取性和综合性的,不仅能够使通用生存,而且能够恢复其在国际市场上竞争力的计划。奥巴马总统提到,为执行这一计划,通用需要一个“全新开始”(new start),这可能意味着政府希望通用适用破产法尽快重组。美国政府为通用提出全新计划设定了最后的期限—2009年6月1日。[11]

  此后,美国财政部修改了其与通用之间的贷款协议,在原有的贷款总额134亿美元的基础上增加了20亿美元,使贷款总额达到154亿美元。通用将在2009年4月24日获得这笔增加的20亿美元贷款。[12]

  通用的财务状况进一步恶化。2009年5月8日,通用公布了09年第一季度年报,其第一季度净收入与2008年同期相比下降了200亿(47.1%) 经营亏损比上一季度增加了51亿美元。更为重要的是,在同期,由于销售量的下滑,通用用于支出的负现金流量为94亿美元,可用的现金流减少了26亿美元。通用第一季度的销售量,与2008年同期相比,下降了49%。[13]

  年报公布后,2009年5月20日,通用与美国财政部再次修改贷款协议,增加40亿美元的贷款,通用在2009年5月22日获得增加的40亿美元贷款。这样,美国政府在通用破产申请前的贷款总额为194亿美元。[14]

  (二)破产申请与资产负债状况

  2009年6月1日,通用子公司中位于纽约曼哈顿的经销商Chevrolet-Saturn of Harlem,向纽约南区破产法院[15]申请适用美国破产法第11章进行破产重整。在同一天,通用位于底特律的通用主公司(General Motors Corporation)以及通用的子公司土星公司(Saturn LLC),以及土星公司的子公司土星分销公司(Saturn Distribution Corporation)也紧随其后向纽约南区法院提出破产申请,这些通用公司的破产重整案件均由法官罗伯特。戈伯(Robert Gerber)审理。[16]破产申请提交后,通用即成为“占有中的债务人”,其重整案件由美国威嘉律师事务所(Weil, Gotshal & Manges)代理。在第十一章重整申请后,通用宣布在2009年6月8日,从道琼斯工业指数中撤出,它的位置随即被思科系统取代。从6月2日起,通用股票在粉单市场[17]上被以GMGMQ的代码交易,6月15日,股票代码改为MTLQQ。

  破产申请时,通用的资产为822.9亿美元,负债为1728.1亿美元。[18]截止到2009年3月31日,通用在世界范围内有235,000位雇员,其中163,000 (69%)位 为小时工,72,000 (31%)位为工薪制工人。通用有62,000 (68%) 位雇员由工会代表,其中全美汽车工人联合会(The International Union, United Automobile, Aerospace and Agricultural Implement Workers of America -UAW)代表其美国雇员的绝大部分,其代表的雇员数约为61,000人。[19]

  通用的担保债权人主要是美国政府,美国政府在通用破产申请前的贷款总额为194亿美元。在通用的无担保债权中,债券持有人和劳动债权是两个重要的方面。通用的无担保债权人共有50个,其中最大的两个债权人分别为威尔灵顿信托公司(Wilmington Trust Company)和全美汽车工人联合会(United Auto Workers union)的分会。威尔灵顿信托公司代表持有约228亿美元债权的债券持有者,全美汽车工人联合会分会代表近206亿美元的职工债权。[20]

  (三)老通用与新通用之间的“363条出售”

  通用公司在申请破产重整的当日,提出了根据破产法第363条进行资产出售的申请,准备将通用公司的运营资产和品牌出售给新设立的收购壳公司——汽车收购控股有限责任公司(Vehicle Acquisition Holdings LLC.),也称“新通用”。[21]该收购壳公司由美国财政部控股。该363条出售的主要条款规定在通用及其子公司[22](卖方)与汽车收购控股有限责任公司(买方)之间于通用申请重整当日签订的《主出售与购买协议》(Master Sale and Purchase Agreement- MSPA)[23]中。

  根据《主出售与购买协议》,新通用收购通用全部运营资产的对价包括以下方面:1. 新通用所持有的对老通用的破产申请前的债权以及破产申请后的DIP贷款债权。美国财政部将其对通用的破产申请前债权转让给汽车收购控股有限责任公司(Vehicle Acquisition Holdings LLC),由其通过债权投标[24]的方式购买老通用的资产。2.老通用向美国财政部发行的权证。3.新通用的普通股和权证。老通用获得新通用10%的普通股,用于根据确认后的重整计划向老通用的债权人分配,在老通用的一般无担保债权人的债权超过350亿美元的情况下,老通用将得到了额外的2%的普通股,同时老通用拥有购买额外的15%普通股的权证。4.承担通用的债务。包括67亿美元的DIP贷款,通用正常经营中的债权债务以及通用的产品责任。由于部分政府的担保债权是第二顺位的担保权,为顺利地进行债权投标,新通用承担了老通用所有非政府的担保债权。[25]

  通用提出资产出售申请的一个重要原因是,美国和加拿大政府将对通用提供重整期间的融资(DIP financing)333亿美元,其中242亿来源于美国财政部,91亿美元来自于Export Development Canda(EDC),但其贷款的条件是363条出售交易要在7月10日前被批准。

  尽管通用资产的出售是通过债权投标的方式进行,但实际上出资购买老通用资产的只有新通用一家买方。在听证后,破产法院在7月5日批准了通用资产出售交易,同时,否决了要求在上诉期间暂停交易的申请,7月9日,地区法院也否决了中止交易的请求。由此,出售交易在7月10日如期完成。

  2009年7月10日,购买完成后,购买实体汽车收购控股有限责任公司(Vehicle Acquisition Holdings LLC),更名为“General Motors Company LLC”(新通用)。在新通用的股权结构中,美国财政部拥有新通用的60.8%的普通股和21亿的新通用的A类优先股。EDC 获得11.7%的普通股和400million 的新通用的A类优先股。(点击此处阅读下一页)

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文章来源:《公司重整评论》第2卷

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