梁慧星:中国民法学的历史回顾与展望

选择字号:   本文共阅读 4298 次 更新时间:2007-08-13 08:12:33

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梁慧星 (进入专栏)  

  

  问题在于,何时中国民法学才能够自立于世界民法学术之林,与一切国家的民法学比肩而立?何时才有不以参考借鉴外国经验为目的的对外国民法的学术研究?何时才有一批研究外国民法的中国学者?这样一批研究外国民法的中国学者,将经常出席国际的和外国的学术会议,与外国民法学者平起平坐,共同研讨外国民法面临的重大课题,报告其研究外国民法的学术成果。这样的民法学者,将不同于现今及此前所有的中国民法学者。中国民法学,只有造就出这样一批专门研究外国民法的学者,才能终结中国民法学单纯扮演"学生"角色的历史,届时中国民法学既当"学生"也当"先生",也就在世界民法学术之林,为中国民法学争得了"一席之地"!

  (五)"全方位"的外国民法研究

  现今中国民法学界已经有了一些研究外国法的学者,虽不是专门研究外国法,虽其研究的目的仍然是为了学习外国经验,产生了一批研究外国法的学术著作。但其研究的对象,仍局限于"发达国家和地区"的范围,这是由前面提到的"指导思想"决定的。现在看来,中国民法学不应继续将研究对象局限于"发达国家和地区"。随着改革开放和国民经济的发展,我们的国家已经旧貌换新颜,正在成为一个真正的大国。要求中国民法学放眼世界,不仅密切关注和研究市场经济发达国家的民法,而且密切关注和研究发展中国家和不发达国家的民法。凡有中国商品、中国旅游者、中国投资者和中国企业到达的国家,就有必要密切关注和认真研究该国民法。遗憾的是,中国民法学在这方面做得很不够。且不说研究非洲、拉丁美洲、东南亚、中亚国家民法,就是对周边邻国包括对俄罗斯的民法,也缺乏关注和研究。中国民法学和民法学者,要本着一贯对国家、民族、人民负责的精神,跟上国家、民族复兴的步伐,勇于承担国家、民族、人民和历史赋予的使命,敞开胸怀,放开眼界,面向未来,面向世界,实施"全方位"的外国民法研究!

  

  结语

  

  中国民法学,这条在中华民族的土地上已经流淌了一百年的河流,虽然历经曲折、艰险、转向、停滞,终究没有改变前进的方向。因改革开放和发展社会主义市场经济的历史机遇,中国民法学以其长足的进步、优异的成就和卓越的贡献,受到社会的关注和尊重,已成为一门"显学"。一位研究中国民法学史的学者说过,当"民法学这条大河沸腾起来的同时,也是从容思考的空间突然失去的时候"[81]。愿中国民法学能够从容面对各种诱惑,排除各种干扰,朝着既定方向,奋勇前进!

  

  (2007年5月15日在院学术报告厅为庆祝中国社会科学院成立30周年的学术讲演稿,7月27日改定

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  [1] 杨鸿烈《中国法律发达史》下,上海书店1990版,第1312页。

  [2] 梅仲协《民法要义》,中国政法大学出版社1998版,第14-16页。

  [3] 胡长清《中国民法总论》,中国政法大学出版社1997版,第16页。

  [4] 张晋藩《中国法制通史》,法律出版社1999版,第214页。

  [5] 谢怀栻先生指出:"中国几千年不存在什么私法或民法。像婚姻、买卖等属于私法范围的事,也是一部分归之于刑律,一部分归之于礼。"见《谢怀栻法学文选》,中国法制出版社2002年版,第369页。

  [6] 《大清民律草案》包括总则、债权、物权、亲属、继承五编,共计1569条

  [7] 建立民国后,1925年的《民国民律草案》及1929-1930年制定的《中华民国民法》,均是在《大清民律草案》基础上,经适当增删修改完成的。

  [8] 张生《民国初期民法的近代化》,中国政法大学出版社2002年版,第19-20页。

  [9] 张生《民国初期民法的近代化》,第20-21页。

  [10] 见俞江《近代中国民法学的私权理论》,北京大学出版社2003年第一版,第3页脚注2。

  [11] 王泽鉴《民法五十年》,载《民法学说与判例研究》第5册,1991年自版,第3-4页。

  [12] 王泽鉴《民法五十年》,载《民法学说与判例研究》第5册,1991年自版,第4页。

  [13] 王宠惠先生在其于1907年出版的《德国民法典》(英译本)中说:"与拿破仑法典不同,德国民法是用字最审慎,体裁编例最科学之法典,系最卓越德国法学者二十二年细心研究之成果。"王宠惠先生并引述英国法制史学者Mailand氏之意见,强调:"德国民法系举世最慎密的国内法"。转引自王泽鉴《民法五十年》,载《民法学说与判例研究》第5册,第9页。

  [14] 王泽鉴《民法五十年》,载《民法学说与判例研究》第5册,第9页。

  [15] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第11页。

  [16] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第13页。

  [17] 转引自陈根发《论日本法的精神》,北京大学出版社2005年版,第7页。

  [18] 据不完全统计,1897-1909年间,13所法政学堂共聘请58名日本教习。见何勤华、李秀请著《外国法与中国法――20世纪中国移植外国法反思》,中国政法大学出版社2003年版,第208-209页。

  [19] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第13-14页。

  [20] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第14页。

  [21] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第23页。

  [22] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第23页。

  [23] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第20页。

  [24] 俞江《近代中国民法学中的私权理论》,第22-23页。

  [25] 中共中央于1949年2月发布《关于废除国民党的六法全书与确定解放区的司法原则的指示》,致《中华民国民法》在中国大陆被废除,而在中国台湾地区继续生效。

  [26] 该法参考了《苏俄婚姻、家庭及监护法典》和中国革命根据地时期的婚姻法(条例)。

  [27] 在院系调整后的人民大学法律系、中央政法干部学校和北京政法学院、西南政法学院、西北政法学院、华东政法学院等,主干课程教师由苏联专家担任,采用苏联教材。见何勤华、李秀清《外国法与中国法--20世纪中国移植外国法反思》,第25-26页。

  [28] 这部民法教材在进入60年代后已停止使用,笔者1962年考入西南政法学院法律系,民法学课改称"民事政策学",采用本校自编的《民事政策学教材》。

  [29] 但苏联民法也是从德国民法继受而来,由此决定了中国民法始终未脱离大陆法系中的德国法系。现今的中国民法、中国台湾地区民法和日本民法、韩国民法,均继受德国民法的概念体系和编制体例,被称为"东北亚的德国法系"。见北川善太郎《民法总则》,有斐阁1993年初版,第105页。

  [30] 毛泽东宣布,新中国不是倒向帝国主义一边,只能倒向社会主义一边。见何勤华、李秀清《外国法与中国法――20世纪中国移植外国法反思》,第21页。

  [31] 何勤华、李秀清《外国法与中国法――20世纪中国移植外国法反思》,第323页。

  [32] 何勤华、李秀清《外国法与中国法――20世纪中国移植外国法反思》,第24页。

  [33] 何勤华、李秀清《外国法与中国法――20世纪中国移植外国法反思》,第25页。

  [34] 何勤华、李秀清《外国法与中国法――20世纪中国移植外国法反思》,第26-27页。

  [35] 这次民法典起草,因全国城乡开展"社会主义教育运动"(简称"四清运动")而中断。

  [36] 在1967年1月后各级成立由军队控制的"革命委员会",下设一个"人保组","人保组"内部有负责侦破案件的"侦破组",和负责审理案件的"办案组"。

  [37] 《谢怀栻法学文选》,第76页。

  [38] 如最高人民法院《关于贯彻执行民事政策几个问题的意见(修正稿)》(1963年8月28日)。

  [39] 据西南政法大学谭启平教授查阅该校教务处历年课程表,西南政法学院是从1959年起将"民法学"课改为"民事政策学"。鉴于大学课程设置须服从教育行政部门的规定,故推断各政法院系均从1959年起将"民法学"课改为"民事政策学"。

  [40] 所谓"大经济法观点",认为经济法是独立的法律部门,调整社会主义组织之间的经济关系,民法仅调整个人之间的经济关系。其主张者是北京大学的魏振瀛教授、中央政法干校的齐珊(刘岐山)教授、北京政法学院的江平教授和中国社会科学院法学研究所的余鑫如研究员。这几位学者至80年代初均改变了观点。见铃木贤《中国民法经济法论争的展开及其意义》,载《北大法学论集》第39卷第4号,第1013-1015页。

  [41] 所谓"大民法观点",主张凡是横向的经济关系包括社会主义组织之间、社会主义组织与个人之间以及个人与个人之间的财产关系,均由民法调整,经济法仅调整纵向的经济关系。其主张者是中国社会科学院法学研究所的王家福研究员和人民大学的佟柔教授。见铃木贤《中国民法经济法论争的展开及其意义》,载《北大法学论集》第39卷第4号,第1015-1016页。

  [42] 胡乔木在《按照经济规律办事,加快实现四个现代化》(人民日报1978年10月6日)一文,使用"经济立法"一语;1979年第五届全国人大二次会议叶剑英委员长的闭幕词(人民日报1979年7月2日)使用"经济法"一语,指称与经济有关的各种法律。

  [43] 《谢怀栻法学文选》,第79页。

  [44] 《谢怀栻法学文选》,第79页。

  [45] 民法通则第二条规定:"中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、 法人之间、 公民和法人之间的财产关系和人身关系。"

  [46] 铃木贤《中国民法经济法的展开及其意义》,载《北大法学论集》第39卷第4号,第1097-1099页。

  [47] 该建议由时任中国社会科学院法学研究所民法经济法研究室主任的王家福研究员组织起草。

  [48] 民法草案第四稿,包括8编:第一编民法的任务和基本原则;第二编民事主体;第三编财产所有权;第四编合同;第五编智力成果权;第六编财产继承权;第七编民事责任;第八编其他规定。

  [49] 当时许多民法学者对立法机关暂停民法起草和解散民法起草小组的决定,持不赞成的态度。现在看来,当时如果真的制定了一部民法典,则该民法典必定主要参考苏联和东欧民法,不可能符合改革开放和发展社会主义市场经济的要求。

  [50] 《经济合同法》包括7章47条:第一章总则;第二章经济合同的订立和履行;第三章经济合同的变更与解除;第四章违反经济合同的责任;第五章经济合同纠纷的调解和仲裁;第六章经济合同的管理;第七章附则。

  [51] 《涉外经济合同法》包括7章:第一章总则;第二章合同的订立;第三章合同的履行和违反合同的责任;第四章合同的转让;第五章合同的变更、解除和终止;第六争议的解决;第七附则。共43条。

  [52] 《民法通则》包括9章:第一章基本原则;第二章公民(法人);第三章法人;第四章民事法律行为和代理;第五章民事权利;第六章民事责任;第七章诉讼时效;第八章涉外民事关系的法律适用;第九章附则。共156条。

  [53] 因为民法通则草案采纳了大民法观点,因而受到持大经济法观点的学者和官员的抵制。一些学者向中共中央上书,要求停止民法通则的起草,而代之以起草经济法典或者经济法大纲。1986年1月立法机关在北京召开民法通则草案专家讨论会,同时国务院经济法规研究中心却在广州召开所谓经济法大纲专家讨论会,指名批判民法通则是"资产阶级民法观点"。

  [54] 《物权法》包括总则、所有权、用益物权、担保物权和占有5编,共19章247条。

  [55] 即中国政法大学江平教授、中国社会科学院法学研究所梁慧星研究员、人民大学王利明教授、烟台大学郭明瑞教授、吉林大学崔建远教授和中国社会科学院法学研究所张广兴研究员。

  [56] 即最高人民法院李凡法官、北京高级人民法院何忻法官。

  [57] 即北京大学、人民大学、吉林大学、中国政法大学、武汉大学、烟台大学、中南财经政法大学、西南政法大学、华东政法学院、西北政法学院、对外经济贸易大学和中国社会科学院法学研究所。

  [58] 即:(1)从中国改革开放和发展社会主义市场经济,建立全国统一的大市场及与国际市场接轨的实际出发,总结中国合同立法、司法实践经验和理论研究成果,(点击此处阅读下一页)

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