秦前红:宪治审视下“全民违法”现象的产生及破解之策

选择字号:   本文共阅读 3088 次 更新时间:2022-04-21 00:06:52

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秦前红 (进入专栏)  
法律是统治者维系统治而设计的规则,同时,为了增强规则的可接受性,法律常与道德、伦常相捆绑。传统的中国社会,一直致力于道德法律化与法律的道德化,[49]那么在中国特定的文化背景下,道德与法律的关系究竟是怎样的关系,这一重要命题关系到法律规则的产生、法治文化的建设,甚至关系到法律信仰的塑造。习近平总书记在中共中央政治局就我国历史上的法治和德治进行第三十七次集体学习时的讲话中指出:“法律是成文的道德,道德是内心的法律,法律有效实施有赖于道德支持,道德践行也离不开法律约束,法治与德治不可分离、不可偏废。”这一讲话丰富了马克思主义关于法律与道德的认识,揭示了法律与道德的深刻关系。当“法律与道德究竟该如何塑造规则”这一问题进入现实情境时,往往会显得复杂而棘手,解答这一问题,还需要更丰富的理论与实践素材。

  

   注释:

   [1]参见《全国交通罚款高达3000亿!人大代表建议:“清理全国电子抓拍”?》,载凤凰网,https://ishare.ifeng.com/c/vs/v002d5v8dk-rAh JHDCU6BLvoFsgrlsmzKrQW3qyoqeBKnSI ,2021年4月19日访问。

   [2]参见[法]古斯塔夫·勒庞:《乌合之众:大众心理研究》,马晓佳译,民主与建设出版社2018年版,第13-26页。

   [3]参见李万军:《西方人本主义思潮的生成及其流变》,载《华中科技大学学报(社会科学版)》2014年第6期。

   [4]参见吕小康等:《从“理性人”到“行为人”:公共政策研究的行为科学转向》,载《心理科学进展》2018年第12期。

   [5][美]博登海默:《法理学:法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社1999年版,第358页。

   [6]参见南辰:《读懂“醉驾入刑”十年大数据》,载《汽车与安全》2021年第6期。

   [7]罚没收入具体数据的披露缺少官方渠道,这一报道中数据的真实性有待考证。

   [8]参见《一年交通罚款3000亿元!平均每辆车罚千元,最惨的不是广东?》,载腾讯新闻网,https://new.qq.com/omn/20210415/20210415 A08GGW00.html, 2021年4月29日访问。

   [9]参见胡敏洁:《自动化行政的法律控制》,载《行政法学研究》2019年第2期。

   [10]本文的自动化行政,主要指的是自动化辅助行政,即行政执法的各个环节仍然需要由人工主导和控制,法律性质几乎没有变化,与有裁量能力或是完全的自动化行政存在根本差异,具体的自动化行政分级方式可以参考马颜昕的研究。参见马颜昕:《自动化行政的分级与法律控制变革》,载《行政法学研究》2019年第1期。

   [11]参见马颜昕:《自动化行政方式下的行政处罚:挑战与回应》,载《政治与法律》2020年第4期。

   [12]参见[美]富勒:《法律的道德性》,郑戈译,商务印书馆2005年版,第6-12页。

   [13]参见章剑生:《现代行政法总论》(第2版),法律出版社2019年版,第18页。

   [14]参见刘云林:《法律结构视阈中良法的向度及其实现》,载《道德与文明》2020年第4期。

   [15]参见[美]富勒:《法律的道德性》,郑戈译,商务印书馆出版社2005年版,第36页。

   [16]参见余军:《“公共利益”的论证方法探析》,载《当代法学》2012年第4期。

   [17]参见姚天宇、王勇:《“钓鱼执法”的行政违法性及其规制》,载《政治与法律》2012年第6期。

   [18]参见应松年、冯健:《行政罚款制度的困境及其破解——以证券行政处罚为例》,载《求索》2021年第1期。

   [19]新修订的《行政处罚法》第2条规定:“行政处罚是指行政机关依法对违反行政管理秩序的公民、法人或者其他组织,以减损权益或者增加义务的方式予以惩戒的行为。”该条是2021年1月十三届全国人大常委会第二十五次会议表决通过的新修订的《行政处罚法》中的新增条文。

   [20]参见王贵松:《论行政处罚的制裁性》,载《法商研究》2020年第6期。

   [21]参见章剑生:《现代行政法总论》(第2版),法律出版社2019年版,第36页。

   [22]参见[德]卡尔·拉伦茨:《法学方法论》,陈爱娥译,商务印书馆2003年版,第348页。

   [23]参见杨小君:《行政处罚研究》,法律出版社2002年版,第50-51页。

   [24]合比例性审查包含四个方面,蔡宏伟对比例原则三阶或四阶的构成进行了分析与取舍。参见蔡宏伟:《作为限制公权力滥用的比例原则》,载《法制与社会发展》2019年第6期。

   [25]参见关保英:《违法成本评估研究》,载《南京社会科学》2017年第8期。

   [26]参见周海源:《危害性评价应纳入行政处罚制度的基本范畴》,载《法学》2020年第6期。

   [27]参见谢明睿、余凌云:《技术赋能交警非现场执法对行政程序的挑战及完善》,载《法学杂志》2021年第3期。

   [28]参见茅铭晨:《从自定走向法定——我国〈行政处罚法〉修改背景下的非现场执法程序立法研究》,载《政治与法律》2020年第6期。

   [29]参见刘风景:《国家“尊重”人权的语义及辐射》,载《学术交流》2019年第3期。

   [30]参见皮勇、王刚:《我国宪法人权保障立法的发展与刑罚制度的进步》,载《法学杂志》2013年第3期。

   [31]参见张青波:《论应受行政处罚行为的主观要素》,载《法学》2020年第10期。

   [32]参见李洪雷:《论我国行政处罚制度的完善——兼评〈中华人民共和国行政处罚法(修订草案)〉》,载《法商研究》2020年第6期。

   [33]参见杨东升、刘恺:《论行政处罚主观过错归责原则——〈行政处罚法〉(修订二审稿)第31条评析》,载《南昌大学学报(人文社会科学版)》2020年第6期。

   [34]参见熊樟林:《行政处罚上的“法盲”及其规范化》,载《华东政法大学学报》2020年第1期。

   [35]参见熊樟林:《行政处罚责任主义立场证立》,载《比较法研究》2020年第3期。

   [36]参见贺电、孙洪波:《法治:权利义务平衡之治》,载《广东社会科学》2014年第6期。

   [37]参见王凌皞:《公共利益对个人权利的双维度限制——从公共利益的平等主义构想切入》,载《华东政法大学学报》2016年第3期。

   [38]参见叶慰:《对违法行为的分类治理研究——从提高违法成本角度分析》,载《行政法学研究》2013年第1期。

   [39]参见关保英:《违法成本评估研究》,载《南京社会科学》2017年第8期。

   [40]参见周隆基:《我国行政规章立法后评估标准研究》,载《人民论坛》2020年第33期。

   [41]参见李店标、冯向辉:《地方立法评估指标体系研究》,载《求是学刊》2020年第4期。

   [42]参见《新〈行政处罚法〉的十大亮点》,载澎湃网,https://m.thepaper.cn/baijiahao_10972387,2021年5月13日访问。

   [43]参见胡锦光:《论法规备案审查与合宪性审查的关系》,载《华东政法大学学报》2018年第4期。

   [44]参见郭琪:《自动化行政中基本权利保护探讨》,载《法治论丛》2021年第2期。

   [45]参见胡建淼:《行政处罚法修订带来行政执法的新考验》,载《学习日报》2021年3月3日,第2版。

   [46]参见刘东亮:《技术性正当程序:人工智能时代程序法和算法的双重变奏》,载《比较法研究》2020年第5期。

   [47]现实中,自动化行政下存在大量的异地行政处罚,行政相对人可能因为罚款金额较低,认为事后向违法行为发生地管辖机关提起异议“不经济”“不值得”,最终导致影响了相对人的陈述、申辩等权利。

   [48]参见茅铭晨:《从自定走向法定——我国〈行政处罚法〉修改背景下的非现场执法程序立法研究》,载《政治与法律》2020年第6期。

   [49]参见亓同惠:《“规则认同”对中国法治的意义——基于文化背景、价值取向和资源禀赋的评析》,载《现代法学》2020年第2期。

  

   秦前红,法学博士,武汉大学法学院教授。

   来源:《政治与法律》2022年第4期。

  

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