陈碧舟 龙登高:近代在华外商企业产权结构研究 ——以美商上海电力公司为例

选择字号:   本文共阅读 92 次 更新时间:2021-02-03 00:12:51

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陈碧舟   龙登高 (进入专栏)  

   摘要:公司产权是近代企业史研究中的核心内容之一。通过对近代典型的外商企业——美商上海电力公司的股本构成及产权结构进行研究,可较深入地剖析近代在华外商企业的产权结构特征。研究表明:依巴斯公司凭借严密、复杂的股本构成获取了其海外子公司——美商上海电力公司较为完整的产权。在依巴斯公司的精巧设计下,美商上海电力公司的产权结构是附有特权股票的股份公司制。上述产权结构不仅使依巴斯公司成功实现了海外子公司的稳定经营,亦是近代外商企业跨国经营中产权安排的典型案例。

  

    

   自1893年起,上海公共租界的电力主要由公共租界工部局电气处供应。1929年依巴斯公司(EBASCO)借助国际资本团收购了工部局电气处,获得了特许经营权,并将电气处重新改组为美商上海电力公司(简称“上电”,下同)。上电的存在时间虽仅有20余年,却是民国时期资力最为雄厚的外商企业之一,成为了中国近代外商企业的典型代表。由于该公司性质特殊,国内外学术界对其颇为关注,并取得了丰厚的研究成果。但上电股权及产权相关问题的研究依然为数不多,这与外商企业资料的缺乏、上电母公司管理体制的复杂、中外公司法律制度的异同等因素不无关系。

   经过梳理上电各方面资料,笔者发现:依巴斯公司在上电中设置了具有投票权的普通股和无投票权仅能定期收息的优先股;依巴斯公司是上电唯一的普通股股东,由其指定的上电董事会成员亦皆听命于依巴斯公司,依巴斯公司由此获得了上电的控制权和实质上的产权;上电的产权结构是股份公司制,并实行了存在激励机制的“委托——代理”模式。

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   1930年美商上海电力公司总办事处大楼

   笔者将在下文中对上述股本构成与产权结构进行详细剖析,并进一步探讨其在近代中国企业史上所具有的典型意义。

  

   一、 基于特拉华州一般公司法的美商上海电力公司股本构成

  

   由于民国时期公司法律制度的不完备,上电虽于上海经营,但却并未遵照中国法律筹建,而是依据其注册地法律——美国特拉华州一般公司法而设立的。因此若欲解析上电的股本构成,则必须先厘清特拉华州一般公司法的缘起和发展。

   特拉华州位于美国东北部,面积仅5000多平方公里,人口不足100万,是美国第二小的州。但特拉华州却以极其宽松的一般公司法吸引了大量公司在该州注册。1899年的特拉华州一般公司法奠定了该州公司法的基础,为了更好地对该州一般公司法进行分析,不妨先观察1899年该州一般公司法的主要内容:

      “特拉华州刚刚通过了最有利于现有公司的一般公司法……这一法律是基于新泽西州一般公司法的。然而,特拉华州一般公司法在许多方面都远远超过了新泽西州,使特拉华州成为一个更具吸引力的商业集聚地……它不鼓励冒险的公司也不允许非法企业的存在。筹建公司只需拥有最低费用,充分权利的股东……除银行业外,特拉华州的公司可从事任何合法经营业务。公司的存在可是永久的或有限时的。公司可以在世界上的任何地方进行商业活动……公司股票可被认为是财产,或是某种服务。在没有欺诈的情况下,对这样的财产或服务的价值做出判断的意向是决定性的……公司资本的数量可是无限的……公司可发行不同类别具有不同权利的股票……公司章程可以很容易地修改……资本存量可以很容易地增加或减少……可较为方便地合并其他公司……公司可拥有和表决其他公司的股票……”

   可以发现,1899年特拉华州一般公司法对开办企业的限制较少。而具体对于可更改公司章程一节,该法案是如此定义的:

   “公司注册证书也可能包含任何规定,公司股东可以选择对企业的管理和对公司的事务进行介入,并对任何条款进行定义、限制、创造,还可调整公司的权力、董事会和股东。这样的规定并不违反本州的法律。”

   上述1899年特拉华州一般公司法的条款意味着,只要公司的行为没有被法律规定为违法,那么这种行为就是合法的。这种宽松的条件几乎让公司可在法律未规定范围内为所欲为。在此后的几年中,特拉华州继续宽松着一般公司法:

   1901年,特拉华州一般公司法认定控股公司合法,这意味着某一股东仅需掌握全部股票中的1%,就可能控制数十家大型企业的公司联合体;1920年,特拉华州一般公司法认可了无投票权优先股和普通股的存在,这意味着广大无投票权的股东不再对公司拥有发言权;1928年,特拉华州一般公司法宣布股东红利的既得权不受保护,这意味着股东一年中投资应得的红利可能在当年章程修改后化为乌有。

   1929年5月,上电在特拉华州正式注册成立,并设立了董事会作为管理机构。由于特拉华州一般公司法几乎允许公司随心所欲地发行股票,因此上电发行的股票也几乎没有受到任何限制。上电历史上曾发行过的股票共有三种,分别是在美国发行的“普通股”、“7美元第二累计优先股”,以及在中国发行的“银两累计优先股”。除上电成立时的普通股外,其余两种优先股是依据1929年特拉华州一般公司法修正案而发行的。这一修正案对公司发行股票几乎取消了一切限制, “允许融资者通过大量已授权但未发行的股票建立公司,且这种股票的投票权、名称、优先权、权利都可以由董事会进一步修改。”如此一来,上电所发行的两种优先股在法律上可以完全由上电位于美国的董事会一手操办,且无论上电董事会对两种股票做出何种修改,均合理合法。上电董事会只需控制具有全部投票权的普通股,便可轻松获得整个上电的控制权。

   而在实际中,上电所发行的股票共有3种,具体情况如下:

  

   表1      美商上海电力公司发行股票一览表

  

  

  

   由此可见,上电所发行的两种优先股都是无面值累计优先股。所谓无面值,即发行时没有票面价值,只有发行价格。所谓累计优先股,是指当期股息若无法按时发放,则累计结转至下期发放股息的计息股票,且当公司分红时,这种股票的持有人可优先获得股息。至于“第二”的名称来源,则可以参考上电发行债票时的解释:“上海电力公司按照1929年8月8日,与工部局签订之购买合同,曾向该局设定一种抵押权,作为尚未支付分期付款之担保。现在另行设定第一抵押权,则上次向工部局设定之抵押权,应予以撤销。”上电之所以将发行的债票称为“五厘半第一抵押债券”的原因,正是来自于其自设的“第一抵押权”。同理,“7美元第二累计优先股”中“第二”正是上电在发行过“银两累计优先股”后,自行为其股票制定的名称。而7美元则是指每股可获利7美元。两种优先股均没有投票权,对公司的管理没有任何发言权。当然,不论上电如何命名并制定股票规则,均符合特拉华州一般公司法中有关发行股票的规定。

   “银两累计优先股”全部在上海发行,数千名股东主要由中国人和英国人组成,两国几乎各占一半。最大的“银两累计优先股”股东是中国银行,共计有9738股,但仅约占全部“银两累计优先股”的5%。“7美元第二累计优先股”的股东名册在美国,无法得知其具体情况。但从“银两累计优先股”的发行情况不难发现,上电累计优先股的股本极为分散,股东人数很多。假设依巴斯公司认可优先股具有投票权,那无疑对公司的管理是一场灾难。

   上电具有投票权的股票仅有300万股普通股,而这300万股普通股自上电成立起便一直由依巴斯公司的子公司远东电力公司(Far East Power Co.)所掌控,通过这一方式“远东电力公司掌握了上电的实权”。而这300万股的具体金额,却仅有约550万规元两(约300万美元),约占当时工部局电气处售价(8100万两)的6%。按这一数值,笔者估计上电的普通股每股股价约为1美元,而该项普通股股票也是依巴斯公司向上电投入过的唯一资产。除该项股票外,依巴斯公司便基本未再向上电提供过资金。上电的主要资金由其在上海发行优先股和债券所募钱款而组成。

  

   二、美商上海电力公司的产权归属及演变

  

   依据20世纪20年代末特拉华州一般公司法成立的上电,其公司章程可由建立者任意决定改变和修改,这使得公司自身成为了公司规则的制定者。由于资料的缺失,上电具体的公司章程已经难觅踪迹,因此只能以结果来推断上电是如何界定产权归属的。就结果而言,依巴斯公司为上电制定的产权规定十分简单,即谁掌握着上电全部具有投票权的普通股,谁就能控制整个上电,从而自然成为上电的合法产权人。这也是上电股权构成的最终结果。

   在上电筹建时,名义上的出资方是经依巴斯公司游说而加入购买工部局电气处的国际资本团。该国际资本团由依巴斯公司牵头,由美国、英国、日本三国的资本家共同组成。其中,美资75%,英资20%、日资5%,对外均以依巴斯公司的子公司——美国及国外电力公司(American & foreign Power Co.)的名义与工部局进行交涉,并提供了上电最初支付给工部局的3000万规元两。上电正式成立后,该资本团成员又担任了上电的部分董事。但该资本团实际并没有获得上电的掌控权,其成员所保留的权利仅是从上电的盈利中分得资金而已。上电的真正产权人正是一直居于幕后操纵国际资本团的依巴斯公司。当然,依巴斯公司在名义上没有与上电产生直接的关联,而是以特拉华州一般公司法中允许控股公司存在的法律条文为基础,构建了金字塔形的产权链条。

   依巴斯公司其实是一家标准的控股公司,而具体控制上电的形式是金字塔形。这种形式在20世纪20年代的美国是实现大规模垄断控股公司的一种既合法又有效的手段。“这种方式是指先拥有某家公司的多数股票,而该公司又拥有另一家公司的多数股票——这是一个可以重复多次的过程。使用这种方法,即使只拥有比最终控制财产的四分之一、八分之一、十六分之一稍多一点,甚至是更少的权益,就能在法律上保证其控制地位。”

   而依巴斯公司所在的摩根财团所采取的具体方法与上述情况又有所不同。该财团并不是以公司作为主体来控制股票并进一步控制子公司,而是以现实中的个人作为主体来控制股票并进一步控制子公司。早在19世纪末,J.P.摩根(John Pierpont Morgan)就曾“倡导建立托拉斯,自己保持一大笔股份,并指定董事”以更好地控制公司。

   美国及国外电力公司是依巴斯公司的子公司,负责海外电力公用事业的发展,而远东电力公司则是美国及国外电力公司的子公司。远东电力公司成立于1930年4月。远东电力公司成立的目的是为了在合伙者之间分配从上电中获取的利润,因此该公司“只有董事会,并无办事机构”。另一方面,唯一具有投票权的普通股则是“全部属于远东电力公司而又在美国发行”。根据特拉华州一般公司法,公司成立者可以制定公司所有规章制度。而上电的规则是普通股股东决定了上电一切。因此谁掌握了上电的普通股,就掌握了上电的产权。

由于资料的缺乏,上电普通股持有者的具体名单尚未探明。不过,鉴于摩根财团常以财团内部成员控制子公司普通股的惯常做法来看,远东电力公司中谁是上电普通股的股东已经无关紧要。(点击此处阅读下一页)

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本文责编:陈冬冬
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文章来源:《上海经济研究》2018年第9期

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