[36] 参见刘艳红：《当下中国刑事立法应当如何谦抑？——以恶意欠薪行为入罪为例之批判性分析》，《环球法律评论》2012年第2期。

　　 [37] [德]克劳斯·罗克辛：《刑法的任务不是法益保护吗？》，樊文译，载陈兴良主编：《刑事法评论》（第19卷），北京大学出版社2007年版，第147页。

　　 [38] 参见[德]京特·雅各布斯：《保护法益？—论刑法的合法性》，赵书鸿译，载赵秉志等主编：《当代德国刑事法研究》（第1卷），法律出版社2017年版，第30页；[德]卡尔-弗里德里希•施图肯贝格：《基本权教义学代替法益理论—对刑罚与国家关系的评论》，潘文博译，载赵秉志等主编：《当代德国刑事法研究》（第1卷），法律出版社2017年版，第112页。

　　 [39] 虽然鲜见，但仍然可以想见的是，乱伦同样会有同性之间的乱伦。笔者以为，在现代自由主义的视野下，同性乱伦实质上与同性恋无异，属于同性恋讨论所涵摄的下位问题。而学界和本文所研究的乱伦，仍限于社会大众意识和约定话语系统里通常所说的异性乱伦。

　　 [40] [英]约翰·斯图亚特·密尔：《论自由》，赵伯英译，陕西出版集团、陕西人民出版社2009年版，第81页。

　　 [41] 需要明确的是，具有法益侵害性的行为未必一定构成犯罪，因为还需满足有责性和可罚性的要求。

　　 [42] 参见田宏杰：《行政犯的法律属性及其责任—兼及定罪机制的重构》，《法学家》2013年第3期；田宏杰：《知识转型与教义坚守：行政刑法几个基本问题研究》，《政法论坛》2018年第6期。

　　 [43] 转引自杨慧林：《意义—当代神学的公共性问题》，北京大学出版社2013年版，第139页。

　　 [44] 参见[意]安贝托·艾柯等：《诠释与过度诠释》，王宇根译，三联书店1997年版，第50页。

　　 [45] 参见田宏杰：《立法扩张与司法限缩：刑法谦抑性的展开》，《中国法学》2020年第1期。

　　 [46] 参见黄晓文：《虚开发票罪司法适用若干问题探析》，《中国检察官》2013年第1期；周铭川：《论虚开增值税专用发票罪的抽象危险犯本质—兼与陈兴良教授和张明楷教授商榷》，《上海政法学院学报》2020年第1期。

　　 [47] 参见《周正毅一审被判处有期徒刑16年》，《上海证券报》2007年12月1日；《刘汉原罪：虚开增值税专用发票骗取国开行等46亿元贷款》，《第一财经日报》2014年2月2日；杜某某虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票、职务侵占案，山东省泰州市中级人民法院（2015）泰中刑二终字第00150号刑事判决书；芦才兴虚开抵扣税款发票案，《刑事审判参考》2001年第6辑，第6～12页；张某强虚开增值税专用发票案，最高人民法院（2016）最高法刑核51732773号刑事裁定书；等等。

　　 [48] 有学者指出，虚开发票犯罪的这些疑难与分歧，既无法通过刑法解释方法予以解决，也无法在立法技术层面予以补足完善，因为产生问题的根源在于重复性设置罪名而导致的虚妄冲突，因而取消虚开发票犯罪既不会造成刑法惩治上的空白与漏洞，又可消解适用上的疑难与分歧。参见王佩芬：《论虚开发票犯罪的刑事立法误区—建议取消我国刑法第205条与第205条之一》，《政法与法律》2014年第12期。

　　 [49] 2015年《中华人民共和国税收征收管理法》(以下简称2015年《税收征收管理法》)第66条规定：“以假报出口或者其他欺骗手段，骗取国家出口退税款的，由税务机关追缴其骗取的退税款，并处骗取税款一倍以上五倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”“对骗取国家出口退税款的，税务机关可以在规定期间内停止为其办理出口退税。”

　　 [50] [英]弗里德利希·冯·哈耶克：《法律、立法与自由》（第一卷），邓正来、张守东、李静冰译，中国大百科全书出版社2000年版，“导论”第10页。

　　 作者简介：田宏杰，法学博士、金融学博士后，国家重点研究基地中国人民大学刑事法律科学研究中心教授、博士生导师，中国人民大学行政刑法与刑法现代化研究所所长，国家示范中心中国人民大学教师教学发展中心主任；挂职担任最高人民法院刑事审判第四庭副庭长、审判员；兼任教育部教学信息化与教学方法创新指导委员会委员，中国证监会博士后科研工作站博士后指导专家；中美富布赖特高级研究学者，哈佛大学、马赛大学、拉普兰大学等访问学者。 主要研究领域：行政刑法与刑法现代化、司法改革与法治一体化、金融监管与全球治理、高等教育管理。

　　 文章来源：《法商研究》2020年第6期，第75-88页。