姜明安:中国依宪治国和法治政府建设的主要特色

选择字号:   本文共阅读 267 次 更新时间:2019-08-14 23:55:43

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执法者也可以通过所在地区、所在部门的人大代表向立法机关提出在一定期限内尽快修法、立法的议案,以保证相应地区、相应部门发展、改革、创新对法律的需求。

   其三,执法者通过法律解释为改革寻求法律依据。法律往往会给执法者留下很大的解释空间。很多时候,执法者在感觉无法可依的时候,只要多阅读几遍法律,认真研究法律条文的表述,即可从法律的目的、原则乃至法律具体条文的解释中找到其改革可依据和应依据的法律条文。

   其四,执法者通过法律的选择适用为改革寻求法律依据。法律是一个体系,其中有宪法、法律、法规、规章,有上位法、下位法,有基本法、非基本法。有些时候,执法者适用下位法不合适,其可选择适用上位法;其适用非基本法不合适,可选择适用基本法;甚至其最后可以选择适用宪法。

   实质法治的要求主要体现在法治的目的,即追求社会公平正义和人的自由、幸福,保障和发展人权等美好价值上。实质法治否定“恶法亦法”的消极法治主义。对于明显违宪、违法的“恶法”,如与“孙志刚事件”等一系列悲剧相关的《收容遣送条例》、与“唐福珍事件”等一系列悲剧相关的《城市房屋拆迁管理条例》、与许多公民人身自由被非法限制的《劳动教养条例》,必须通过违宪审查或违法审查程序撤销。在“恶法”没有撤销之前,国家机关应适用合宪、合法的上位法而不应适用明显违宪、违法的“恶法”;如当时尚没有相应的上位法可适用,则应直接适用宪法。对于明显违宪、违法的“恶法”,根据实质法治的要求,公民在穷尽其他救济途径后可以自行依法抵制,直接拒绝履行“恶法”为之确定的义务。

   注释:

   [1]在词义和形式上,“依宪治国”和“宪政”并没有区别,都是指国家公权力的组织和运作由宪法规定,执掌国家公权力的机关和公职人员都必须依宪法行使公权力;公权力不得任性、专断和滥用;公民的权利和自由受宪法和法律的保护,国家必须尊重和保障人权。两者的区别是内容和实质上的,其源于中国和西方国家宪法确立的国体和政体的不同,如中国实行共产党对国家的领导和人民代表大会制,西方国家实行多党制和三权分立等。

   [2]习近平:《决胜全面建成小康社会,夺取新时代中国特色社会主义伟大胜利》(在中国共产党第十九次全国代表大会上的报告)第三部分“新时代中国特色社会主义思想和基本方略”。

   [3]参见中国共产党十八届四中全会《关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》第一部分“坚持走中国特色社会主义法治道路,建设中国特色社会主义法治体系”。

   [4]习近平:《在庆祝改革开放40周年大会上的讲话》,《人民日报》2018年12月19日,第2版。

   [5]“权力导致腐败,绝对的权力导致绝对的腐败”出自英国思想史学家阿克顿勋爵(1832-1902)撰写的《自由与权力》一书(侯建、范亚峰译,商务印书馆2001年版,第285页);“一切有权力的人都容易滥用权力,这是万古不易的一条经验”出自法国思想家孟德斯鸠(1689-1755)撰写的《论法的精神》一书(张雁深译,商务印书馆2005年版,第184页)。

   [6]《论语.颜渊》。

   [7]《商君书.靳令》。

   [8]这些权利分别规定于《中华人民共和国宪法》第2条、第33条至第35条、第41条。

   [9]这些权利分别规定于《中华人民共和国宪法》第36条至第40条。

   [10]这些权利分别规定于《中华人民共和国宪法》第13条、第42条至第47条、第49条。

   [11]这些权利分别规定于《中华人民共和国宪法》第48条、第45条、第46条、第50条。

   [12]数据均引自国务院新闻办2018年发布的《改革开放40年中国人权事业的发展进步》白皮书第二部分“大幅提升生存权发展权保障水平”。

   [13]参见习近平:《在庆祝改革开放40周年大会上的讲话》,《人民日报》2018年12月19日,第2版。其中九个“必须坚持”经验中的第五个“必须坚持”是“必须坚持完善和发展中国特色社会主义制度,不断发挥和增强我国制度优势”。

   [14]参见《邓小平文选(第二卷)》,人民出版社1983年版,第330页、第333页。

   [15]参见我国《行政处罚法》第3条、第4条、第6条、第31条、第32条、第42条,我国《行政许可法》第5条、第7条、第36条、第38条、第40条、第46条、第47条和我国《行政强制法》第4条、第8条、第18条、第35条、第37条、第51条。

   [16]参见习近平:《在省部级主要领导干部学习贯彻党的十八届五中全会精神专题研讨班上的讲话》(2016年1月18日)。

   [17]参见1954年《中华人民共和国宪法》第2条。

   [18]参见1982年《中华人民共和国宪法》第3条和经过2018年3月11日第十三届全国人民代表大会第一次会议通过的《中华人民共和国宪法修正案》第37条。

   [19][法]卢梭:《社会契约论》,何兆武译,红旗出版社1997年版,第32页、第49页。

   [20]中共十八届四中全会确定的中国特色社会主义法治体系的五大子体系包括完备的法律规范体系、高效的法治实施体系、严密的法治监督体系、有力的法治保障体系以及完善的党内法规体系。

   [21]《中国共产党党内法规制定条例》既然将“党内法规”定性为“法规”,无疑已明确其为“法”,党内法规以此区别于一般的“党内制度”。不过,“党内法规”的基本定位无疑属于软法的范畴,而非国家法和硬法。当然,由于中国共产党在中国的特殊地位,党内法规对党务的调整必然影响和涉及国务。从而,中国共产党的党内法规会同时具有一定的国家法和硬法的因素。例如,中共中央和国务院发布的《党政机关厉行节约反对浪费条例》,中共中央发布的《关于农业和农村工作若干重大问题的决定》《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》《党政领导干部选拔任用工作条例》《关于领导干部报告个人有关事项的规定》,中办和国办发布的《关于实行党政领导干部问责的暂行规定》,中共中央办公厅发布的《关于健全和完善村务公开和民主管理制度的意见》《关于实行党政领导干部问责制的暂行规定》《国有企业领导人员廉洁从业的若干规定》,中共中央纪委发布的《关于严格禁止利用职务上的便利谋取不正当利益的若干规定》,中共中央组织部发布的《公务员调任规定(试行)》《关于因公出国人员审查的规定》,等等。

   [22]参见姜明安:《规范党内法规是法治中国需要》,《人民日报》2013年5月31日,第5版。

   [23]与国家法相对应的“社会法”不同于作为国家法法律体系构成的部门法之一的“社会法”。前者是依法的制定主体而划分的法律类别(国家法、社会法、国际法),后者是依法的内容、法的调整对象而划分的法律部门(民商法、经济法、行政法、社会法等)。一般认为,作为法律部门的“社会法”,主要包括社会保险法、社会福利法、劳动法、环境保护法、消费者权益保护法等。参见樊启荣:《社会法的范畴及体系的展开——兼论社会保障法的概念与体系》,《时代法学》2005年第2期。

   [24]参见郝铁川:《论良性违宪》,《法学研究》1996年第4期;何丽:《良性之治和良性违法》,《云南行政学院学报》2003年第3期。

   [25]参见习近平2014年2月28日在中央全面深化改革领导小组第二次会议上的讲话,《人民日报》2014年3月1日。

   [26]为加快政府职能转变,创新对外开放模式,进一步探索深化改革开放的经验,第十二届全国人民代表大会常务委员会第四次会议决定,授权国务院在上海外高桥保税区、上海外高桥保税物流园区、洋山保税港区和上海浦东机场综合保税区基础上设立的中国(上海)自由贸易试验区内,对国家规定实施准入特别管理措施之外的外商投资,暂时调整《中华人民共和国外资企业法》《中华人民共和国中外合资经营企业法》《中华人民共和国中外合作经营企业法》中有关行政审批的规定。上述行政审批规定的调整在三年内试行,对实践证明可行的,应当修改完善有关法律;对实践证明不宜调整的,恢复施行有关法律规定。参见全国人大常委会:《关于授权国务院在中国(上海)自由贸易试验区暂时调整有关法律规定的行政审批的决定》(全国人大常委会2013年8月30日通过)。

   作者简介:姜明安,北京大学法学院教授。

   文章来源:《政治与法律》2019年第8期。

  

  

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本文责编:陈冬冬
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