叶小琴:公民就业权视域下劳动者前科报告义务的体系解释——以美国雇员案犯罪记录争议为切入

选择字号:   本文共阅读 140 次 更新时间:2019-03-27 00:55:49

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叶小琴  
在入伍、就业的时候,应当如实向有关单位报告自己曾受过刑事处罚,不得隐瞒。犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑以下刑罚的人,免除前款规定的报告义务。

   [2]  张明楷著:《刑法分则的解释原理》(上),第二版,中国人民大学出版社2011年版,第54页。

   [3]  参见王东海:《刑法体系解释分为四个层次》,载《检察日报》2017年9月25日第3版。

   [4]  张明楷:《注重体系解释  实现刑法正义》,《法律适用》2005年第2期。

   [5]  参见刘志刚:《前科报告制度需明确三个问题》,载《检察日报》2012年3月21日第3版。

   [6]  参见[德]K·茨威格特、H·克茨著:《比较法总论》,潘汉典等译,法律出版社2003年版,第46~47页。

   [7]  See Rolando V. Del Carmen, Criminal Procedure: Law and Practice, 8th ed., Wadsworth Publishing (2010), p. xvii.

   [8]  有学者翻译为《模范刑法典》,参见刘仁文等译:《美国模范刑法典及其评注》,法律出版社2005年版。虽然该译名被广泛采纳,不过笔者认为《示范刑法典》更能反映其性质。

   [9]  See American Law Institute, Model Penal Code: Official Draft and Explanatory Notes, Ali-Aba Comm on Continuing (1985), p. xi.

   [10]  M.P.C. §1.04.

   [11]  有学者翻译为“民事制裁”,参见刘仁文等译:《美国模范刑法典及其评注》,法律出版社2005年版,第8页。这可能属于“望文生义”式误译。civil penalty含义为 “a fine assessed for a violation of a statute or regulation”, Bryan A. Garner, Black's Law Dictionary, 10th ed. Thomson Reuters (2014), p.1313.

   [12]  M.P.C. §6.01, §6.03, §6.06, §6.08.

   [13]  RSMo. §557.016.

   [14]  RSMo. §556.061 (35).

   [15]  RSMo. §557.011.

   [16]  RSMo. §559.012.

   [17]  RSMo. §610.140.2, §610.140.5.

   [18]  RSMo. §610.140.6.

   [19]  Hague Convention Abolishing the Requirement of Legalisation for Foreign Public Documents- Apostille Convention, Article 1.

   [20]  参见于志刚:《“犯罪记录”与“前科”混淆性认识的批判性思考》,载《法学研究》2010年第3期。

   [21]  参见胡建淼:《法律规范之间抵触标准研究》,载《中国法学》2016年第3期。

   [22]  Section 14, Criminal Law Act 1977.

   [23]  Section 2, Section 24, Magistrates' Courts Act 1980.

   [24]  Section 31, Section 32, Magistrates' Courts Act 1980.

   [25]  See Dennis J. Baker, Glanville Williams Textbook of Criminal Law, 4th ed., Sweet & Maxwell (2015), p.21.

   [26]  France, Code pénal de 1810, art. 1. 1810年2月22日第1810-02-12号法律创制,1992年12月16日第92-1336号法律(1994年3月1日施行)废止。

   [27]  France, Code Code pénal, art. 131-1—art. 131-18. 1992年《法国刑法典》即通常论及的法国新刑法典,1992年颁布,1994年3月1日施行,历经多次修订,最新修订是2018年5月6日。《法国刑法典》条文序号采百位制,百位为卷、十位为编、个位为章,连字符后为章内条文序号。第131-1条,指第1卷,第3编,第1章的第1条。本文全部法国法律条文,引自法国法律查询数据库(https://www.legifrance.gouv.fr/)。

   [28]  参见汉斯·阿亨巴赫:《德国经济刑法的发展》,周遵友译,载《中国刑事法杂志》2013年第2期。

   [29]  German, Strafgesetzbuch, §61.

   [30]  参见钱叶芳:《论免于失业的权利》,载《法商研究》2017年第4期。

   [31]  参见许玉镇、孙超群:《论烙印群体及其就业帮扶政策困境——以我国刑满释放人员为例,《社会科学研究》2018年第4期。

   [32]  参见刘柳:《从福利支持视角论刑满释放者的社会融入》,载《国家行政学院学报》2014年第6期。

   [33]  RSMo. §610.140.10.

   [34]  参见[德] 沃尔夫冈·多伊普勒著:《德国劳动法》(第11版),王倩译,上海人民出版社2016年版,第147页。

   [35]  安卫栋、刘志勇:《如何理解刑法第100条中的“依法受过刑事处罚的人”》,载《河北法学》1997年第6期。

   [36]  参见刘方权、张森锋:《〈刑法〉第100条之我见》,载《河北法学》2001年第4期。

   [37]  参见王利明:《论无效合同的判断标准》,载《法律适用》2012年第7期。

   [38]  参见许中缘著:《民法强行性规范研究》,法律出版社2010年版,第225页。

   [39]  参见刑颖、白洪娟、刘森:《劳动者未履行如实说明义务是否必然构成欺诈》,载《中国劳动》2007年第12期。

   [40]  2018年4月2日以中国裁判文书网作为数据库,检索法律依据为“《中华人民共和国刑法》第三十七条之一”的刑事判决书,结果为173份,经人工复核重复及无关判决书,得到有效判决书168份。

   [41]  See George P. Fletcher, The Grammar of Criminal Law: American, Comparative, and International, volume One: Foundations, Oxford University Press (2007), pp.69-71.

  

  

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本文责编:陈冬冬
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文章来源:《法学评论》2019年第2期

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