许英:论农民专业合作社成员退社及相关主体的利益保护

选择字号:   本文共阅读 120 次 更新时间:2019-03-26 07:11:55

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许英  

  

   一、引言

  

   根据国际合作社联盟所确立的“自愿与开放的社员资格”的合作社原则,我国现行农民专业合作社法也明确规定“入社自愿、退社自由”为农民专业合作社的原则。一般来说,与入社相对应的概念是出社,指特定的社员因特定的原因的出现而丧失其社员的资格。基于出社原因的不同,有法定出社和自愿出社之分。本文所说的退社仅指自愿出社,可以理解为社员自愿终止社员身份,向合作社声明或申请退出互助合作活动。作为社员的一种自愿行为,我国现行立法对成员申请退社做出了期限要求以及退社成员的成员资格终止规定,还规定了退社成员与农民专业合作社分别应履行的义务。即成员退社时,一方面,农民专业合作社要退还记载在该成员账户内的出资额和公积金份额以及成员资格终止前的可分配盈余,另一方面,退社社员在退社之前与合作社订立了有关合同的,退社后应继续履行其合同义务,另外,退社前合作社的亏损及债务,也应由退社社员按照章程规定予以分摊。

   农民专业合作社依法登记,取得法人资格。根据《民法总则》关于法人分类的创新性规定,农民专业合作社法人归于“特别法人”,在法人财产构成和责任承担上均具有其特殊性。农民专业合作社成员要求退社的,意味着社员与合作社之间的权利义务关系归于消灭,也意味着基于出资在社员与合作社之间形成的财产关系的处理。对于社员而言,社员退社表明社员与合作社之间的法律关系的解除以及出资的退还。对于合作社而言,社员退社意味着合作社内部关系的变化,包括出资总额、成员结构,而且,这些变化还可能会对合作社主体的存续基础、合作社对外信用关系以及合作社内部其他法律关系产生直接的影响,因此对与其他相关主体的利益关系产生影响。换句话说,成员退社给成员、合作社所造成的影响,必然产生退社成员、农民专业合作社、现存成员以及合作社债权人等各种利益主体之间的利益平衡问题。而且,有学者对农民专业合作社发展中农民退社现象进行了一系列理论及实证研究,指出农民退社行为已经由合作社发展中的“特别”现象发展成一种并不“个别”的现象。基于农民专业合作社法人财产具有的特性,成员退社又将同时对农民专业合作社相关主体利益产生影响。全国人大常委会于2017年12月27日通过了修订后的《农民专业合作社法》(以下简称新《农民专业合作社法》),并将于2018年7月1日起施行,其对成员退社规定几乎未做修改。因此,本文旨在分析退社法律制度是否实际上有利于保障成员利益并平衡合作社相关主体利益,进一步讨论如何构建真正有利于合作社规范发展的完善的退社制度。

  

   二、成员退社对农民专业合作社相关利益主体的影响

  

   社员基于自身的意愿退出合作社,意味着其与合作社不再具有法律上的关系。尽管这种法律关系的消灭主要是围绕着社员与合作社形成的,然而社员退社对现存社员、合作社以及其他相关利益主体如合作社的债权人也将会产生影响。因此,有必要对农民专业合作社成员退社时涉及的各种利益关系进行分析,厘清其利益矛盾,以便构建有利于农民专业合作社法目的实现的成员退社制度。

   (一)对合作社主体存续和可持续发展的影响

   社员退社对合作社而言,其最大影响就是引起合作社内部关系的变化,包括对合作社主体的存续基础、合作社的可持续发展产生直接影响。就我国农民专业合作社而言,对合作社主体存续基础的影响主要体现在:因成员退社,农民成员低于法定比例又不能及时补足的,这时农民专业合作社组织的性质有可能被改变。根据《农民专业合作社登记管理条例》第22条和第27条的规定,农民专业合作社因成员发生变更,使农民成员低于法定比例的,应当在规定期限内采取吸收新的农民成员入社等方式使农民成员达到法定比例。否则,有可能被吊销营业执照。而且,《农民专业合作社法》对扶持政策作出的专章规定以及相关配套政策措施,均是基于农民专业合作社大多数成员为农民的考虑,其立法目的在于通过扶持政策的实施帮助农民发展合作社事业。因此,没有达到法律规定的农民成员最低比例限额要求的组织,就不应继续以农民专业合作社的名义享受国家仅针对农民专业合作社实施的优惠政策。

   另外,从合作社的产生和发展来看,合作社作为具有共同需求的人联合而成的组织,其有效运转的基础便是社员之间的联合与合作。只有社员愿意向合作社投资和持续惠顾合作社,合作社才能形成和发展。可以说,社员既是合作社的所有者,又是合作社服务的惠顾者。因此,我们必须注意到,当合作社现存社员大量地或频繁地退出,不仅会给合作社事务的日常管理增添麻烦,而且对合作社的可持续发展也会造成一定的威胁。如果组织成员尤其是关键性成员完全不加限制地“自由退出”,这对于经济组织的稳定和绩效,乃至对于组织其他成员以及相关者的利益会带来严重的负面影响。尤其是,目前我国有很多农民专业合作经济组织的凝聚力不强。成员间的互助合作精神没有形成,不少社员从自身短期利益出发,在合作社对其有利时,就与合作社交易;无利时,就离开合作社,从而造成合作社经营的不稳定性。

   (二)对合作社现存社员利益实现的影响

   社员退社对合作社内部关系的影响还包括对合作社现存社员的影响。根据法律的规定,农民专业合作社以由成员出资、公积金、国家财政直接补助、他人捐赠以及合法取得的其他资产形成的财产对债务承担责任,成员则以其账户内记载的出资额和公积金份额为限对农民专业合作社承担责任。由于社员退社后可获得出资额和公积金份额的返还,然而合作社财产却因社员退出而减少。可以说,社员退社后因出资的返还使得自身经济利益得到了保障,然而合作社财产的减少所造成的经营的不稳定性却进一步加强了合作社现存社员的责任承担风险。尤其在合作社因财产不足以清偿全部债务而申请破产时,相比于已退社社员,未退社的社员很可能最终不能取回全部出资。

   (三)对合作社债权人利益保护的影响

   社员退社不仅对合作社的内部关系产生影响,同时也因合作社内部关系的变动,社员退社还将进一步影响合作社作为独立法人参与市场经济活动的交易安全。我国现行农民专业合作社法并未对成员出资入社做出强制性规定。由于各地农民经济收入不均衡,农民成员入社往往不出资或很少出资,成立的大多数合作社其资金十分有限。同时,成员退社时合作社又要退还记载在该成员账户内的出资额和公积金份额并返还可分配盈余。可以说,农民专业合作社实行“入社自愿、退社自由”的基本原则,已经严重影响到合作社法人财产权的稳定性和持续性。对合作社的债权人来说,其最为关注的是其债权的实现。而债权人债权的实现又与合作社财产状况存在密切联系。农民专业合作社财产的有限性和变动性极大地影响着合作社对外信用程度,不可避免地会造成合作社债务清偿能力的削弱,显然不利于合作社债权人利益的保护。我们知道,确定和维持公司一定数额的资本,对于奠定公司基本的债务清偿能力、保障债权人的利益和交易安全,具有一定的意义。同样地,合作社财产的稳定和确定性,对于债权人了解合作社的信用度、保障合作社债权人的利益和交易安全,具有重要意义。

  

   三、完善农民专业合作社成员退社制度的理论分析

  

   (一)其他国家或地区的合作社社员退社制度阐释

   1.实行预告退社制度对社员退社进行适当限制。自愿退社完全是基于社员的意思自治,当社员不再需要使用合作社的服务,或者社员之间丧失了合作的共同意愿和信用,又或者社员不满合作社的治理等,社员可退出合作社。为维护合作社稳定和保护债权人利益,社员自愿退社应受到适当限制,为此大多数国家或地区对自愿退社实行预告退社制度。如我国台湾地区、日本、瑞士等。各国或地区合作社法关于预告退社的规定,即要求退社社员在法定期间进行退社预告,其基本的考虑是,合作社乃社员自愿联合而成的组织,对内对外要从事一定的业务活动,如果允许社员随时通知退社,必然会对合作社的业务执行和事务处理造成麻烦,从而扰乱合作社正常的运行秩序。因此,对社员申请退社进行预告制度安排,规定在合作社经营年度终了时发生退社的效果,有利于合作社业务的正常运行和事务处理的有序安排。

   2.限制社员在特殊期间退社或对退社效果进行期限限制。出于合作社整体利益考虑,法国合作社社员的退社自由就受到一定限制,如入社必须达到一定时间,否则退社要缴纳罚金等。另,根据我国台湾地区“合作社法”第31条的规定,在无限责任合作社和保证责任合作社,社员对于出社前合作社债权人的责任,自出社决定之日起,经过两年方可解除。如果这两种责任类型的合作社的社员在出社后6个月内合作社解散的,则该社员视为未出社。

   3.严格限制社员退出。由于投入资金多,风险大,美国新一代合作社在成立之初,就要根据经济条件、生产能力以及个人信誉度等情况挑选提交申请并符合其要求的农民入社。因此,在合作社成立后,除非有特殊情况,社员不能退出,也不再接纳新社员,但社员股份在得到理事会同意后可以转让,内部社员享有优先受让权。由此可见,美国新一代合作社实行的是封闭社员制。为了保障合作社及其债权人的利益,封闭社员制合作社一般对社员退出进行严格的限制。同时为了保障社员的变现利益,也允许社员经理事会同意通过转让股份而退出。

   综上所述,在遵循合作社基本原则的基础上,我国台湾地区以及美、法等国又根据合作社发展的实际情况对合作社制度安排做出了灵活处理,大多是出于对合作社债权人利益的考虑,因而不同程度地对社员自愿退社做出相应限制制度安排。

   (二)我国农民专业合作社成员退社的制度意蕴

   1.坚持保障退社自由的原则。在合作社中,社员的入社自愿和退社自由是合作社区别于其他经济组织的重要方面,是确保合作社性质不变的基本前提。只有当社员的加入和退出是社员根据自身的情况来决定的,合作社才能成为真正的合作经济组织,其合作本质才能得以保证。合作社的本质特征之一就是社员之间的合作。当一个社员加入合作社感知合作社服务并不能为其独立的经济活动提供便利时,允许其退出是对合作本质的尊重,否则有违合作经济组织的宗旨。而且,“合作”也是合作社社员之间以及社员与合作社之间利益联结的关键,如果社员退出,也就是打破了基于合作的利益联结关系。从博弈论的观点来看,社员享有退社自由是有利于合作社存续发展的。社员不仅可以用退出来保护自己,还可以此作为制止其他成员可能偷懒的方式。因此,退社自由是矫正合作社治理机制缺陷的重要保障。

   农民专业合作社是农民自己选择的合作组织,即使在成员异质性条件下,退社自由仍是社员维护自身利益的重要方式。合作社的成员根据成本-收益的权衡标准感知自己利益不多或利益受损,社员就可以退出的方式扬弃它。即当一个合作社是以自愿原则为基础组织的时候,在每个生产周期结束时,一个合作社的成员可以决定他们在下一个周期是否还参加合作社。如果他发现成为合作社的成员境况会更好,他将保留他的成员资格;否则,他将会从合作社中退出。而且,在农民专业合作社中,实现社员民主控制最具战略意义的方式就是退出。在一定意义上,退出也是一种控制权,而且是最终的控制权。因此,我国农民专业合作社法应坚持保障退社自由的原则,坚持合作社的本质规定性。

2.体现公平与效率相结合的制度价值。合作社是以人合性为主要特征的经济组织,其组织目的在于为社员利益服务。尤其是从合作社的产生角度来看,合作社是市场经济的必然产物,(点击此处阅读下一页)

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本文责编:陈冬冬
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