陈金钊:体系思维的姿态及体系解释方法的运用

选择字号:   本文共阅读 336 次 更新时间:2018-06-02 00:58:36

进入专题: 体系思维   体系解释方法  

陈金钊  
第五,不一致的政策:应避免以与另一条款的政策不一致的方式解释某一条款。第六,不一致的结构(语境):应避免以与该制定法的结构不一致的方式解释其条款。第七,禁止冗余规则:应避免以将导致该法律的其他条款成为多余或不必要的方式解释制定法。第八,制定法间的一致性/相似性(语境):根据该假设,立法者在不同的制定法中使用一致的相同术语。第九,遵循先例原则可以看作一种体系解释原则,起码具有体系解释的功能。在英美法系中,法官进行解释时应该考虑法律的整个语境,即法官可以参考整个法令整体,也可以参考之前的法令,还可以考虑法令和司法裁判之外的材料,例如国际条约、协定、法令的历史背景、议会辩论记录以及解释性注释等。第十,黄金规则。即应将整个法令一起考虑,进行整体解释,按照通常含义解释其中的术语,除非法官如此解释将导致极大的不一致、荒谬或者不便而使得法官可以确信立法本意不是使用该语言的通常含义,法官可以将其解释为其他含义[32]。有了这些法律思维规则,法律人不仅可以进行便捷的思维,还可以为法律人纠错提供依据。

  

结语

  

   德国法学家魏德士指出:“纯粹的法律技术对法律和社会是危险的。只有那些对法的基础和作用方式以及对可能引起法适用的原因和适用方法后果有所了解并对其思考的人,才能在法律职业的领域内尽到职责的要求”[33]。然而人们发现,即使没有法律方法,照样也会衍生各种专制的治理方式。因此,我们在警惕法律方法论绝对化的同时,也需要重视法律方法的研究。我们发现,在中国大多数人的思维中,很少有封闭的“法律思维”模式,更多的是在强调法律意义的体系性、开放性。整体性思维以及在整体性思维支配下的体系思维是中国人思维的显著特点。但是,这种整体性之下的“体系性”或开放性姿态并不利于法治中国建设,反而在一定意义上成为对法治瓦解的思想。这主要是因为,我们对法律解释的开放姿态是以认识论为基础的,缺乏对体系思维的方法论塑造。

   很多人片面地理解了“辩证法既是世界观也是方法论”的论断,以为这里的“方法论”就是改造世界的方法论。然而辩证法意义上的“方法论”仅仅是人们认识世界的方法论。从认识世界到改造世界还需要找到解决问题的具体方法。全面推进法治中国建设,要求重大改革都要于法有据,要用法治方式凝聚改革共识。然而,要想真正实现法治目标,还需要有与现代法治建设相适应的思维方式的跟进。否则,只要传统思维的惯性还在发挥作用,法治的实现就会遇到很多障碍。

  

   【注释】 基金项目:国家“2011计划”司法文明协同创新中心研究成果;国家社会科学基金项目“体系解释的原理、方法及运用”(17BFX165)。

   作者简介:陈金钊,华东政法大学法律方法研究院教授,博士生导师(上海201620; chenjinzhao@ecupl.edu.cn)。

   [1]较为开明的“封闭”解释论认为,法律的运用不仅指法律规定的运用,还包括法学原理、法律方法和技术的运用,它所指涉的法律概念、法律条文(法律规则与原则)等解释,但总体上属于狭义的体系解释。这种观点实际上就是法律一元论,即只承认制定法或判例法是法律渊源,其他社会规范不能作为法官等发现获取法律的依据。

   [2]王利明:《法律解释学导论》,北京:法律出版社,2009年,第242页。

   [3]弗里德里克•肖尔:《像法律人那样思考——法律推理新论》,雷磊译,北京:中国法制出版社,2016年,序言第1页。

   [4]黄茂荣:《法学方法与现代民法》,台北:台湾大学法律丛书编辑委员会,2011年,第639页。

   [5]参见陈金钊:《用体系思维改进结合论、统一论》,《东方法学》2018年第1期。

   [6]黄茂荣:《法学方法与现代民法》,第639页。

   [7]黄茂荣:《法学方法与现代民法》,第637页。

   [8]伯恩•魏德士:《法理学》,丁小春、吴越译,北京:法律出版社,2003年,第329页。

   [9]黄茂荣:《法学方法与现代民法》,第618页。

   [10]参见陈金钊:《法治之理的意义诠释》,《法学》2015年第8期。

   [11]黄茂荣:《法学方法与现代民法》,第619页。

   [12]参见陈金钊:《论真诚对待法治》,《法学杂志》2017年第11期。

   [13]参见陈金钊:《多元规范的思维统合——对法律至上原则的恪守》,《清华法学》2016年第5期。

   [14]弗里德里克•肖尔:《像法律人那样思考——法律推理新论》,第75页。

   [15]好在我们这些年的法学教育进行教义学式的法学训练,在具体的办案过程中,许多法律人并没有受这种混乱的体系思维的影响。然而在大量的有争议案件中,存在着对教义学法学的种种指责。教义学法学在理论上并没有树立起权威地位。

   [16]扬•斯密茨:《法学的观念与方法》,魏磊杰、吴雅婷译,北京:法律出版社,2017年,第17页。

   [17]亚历山大•佩岑尼克:《法律科学:作为知识和法律渊源的法律学说》,桂晓伟译,武汉:武汉大学出版社,2009年,第30页。

   [18]亚历山大•佩岑尼克:《法律科学:作为知识和法律渊源的法律学说》,第30页。

   [19]雷磊:《法律体系、法律方法与法治》,北京:中国政法大学出版社,2016年,第74页。

   [20]扬•斯密茨:《法学的观念与方法》,第70页。

   [21]杨代雄:《萨维尼法学方法论中的体系化方法》,《法制与社会发展》2006年第6期。

   [22]杨代雄:《萨维尼法学方法论中的体系化方法》,《法制与社会发展》2006年第6期。

   [23]亚历山大•佩岑尼克:《法律科学:作为知识和法律渊源的法律学说》,第171页。

   [24]D•Q•麦克伦尼:《简单的逻辑》,赵明燕译,北京:北京联合出版公司,2015年,第157页。

   [25]杨代雄:《萨维尼法学方法论中的体系化方法》,《法制与社会发展》2006年第6期。

   [26]利奥拉•伊斯雷尔:《法律武器的运用》,钟振宇译,北京:社会科学文献出版社,2015年,第17页。

   [27]利奥拉•伊斯雷尔:《法律武器的运用》,第81页。

   [28]亚历山大•佩岑尼克:《法律科学:作为知识和法律渊源的法律学说》,第3页。

   [29]杨代雄:《萨维尼法学方法论中的体系化方法》,《法制与社会发展》2006年第6期。

   [30]王利明:《法律解释学导论》,第261页。

   [31]王利明:《法律解释学导论》,第261~265页。

   [32]这一段由华东政法大学法律方法研究院吕玉赞讲师根据国外相关材料整理。

   [33]伯恩•魏德士:《法理学》,德文版前言第1页。

   【期刊名称】《山东大学学报(哲学社会科学版)》【期刊年份】 2018年 【期号】 2

  

  

    进入专题: 体系思维   体系解释方法  

本文责编:陈冬冬
发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 理论法学
本文链接:http://www.aisixiang.com/data/110263.html

0 推荐

在方框中输入电子邮件地址,多个邮件之间用半角逗号(,)分隔。

爱思想(aisixiang.com)网站为公益纯学术网站,旨在推动学术繁荣、塑造社会精神。
凡本网首发及经作者授权但非首发的所有作品,版权归作者本人所有。网络转载请注明作者、出处并保持完整,纸媒转载请经本网或作者本人书面授权。
凡本网注明“来源:XXX(非爱思想网)”的作品,均转载自其它媒体,转载目的在于分享信息、助推思想传播,并不代表本网赞同其观点和对其真实性负责。若作者或版权人不愿被使用,请来函指出,本网即予改正。
Powered by aisixiang.com Copyright © 2020 by aisixiang.com All Rights Reserved 爱思想 京ICP备12007865号 京公网安备11010602120014号.
工业和信息化部备案管理系统