张文显:法理:法理学的中心主题和法学的共同关注

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《贾充传》,中华书局2000年简体版,第765页;(汉)刘珍等撰:《东观汉记校注》卷十六,《张禹传》,中华书局2008年版,第705页;(后晋)刘籧等撰:《旧唐书》卷一百八十五下,《薛珏传》,中华书局2000年简体版,第3283页。

   [39](南朝宋)范晔撰:《后汉书》卷二,《显宗孝明帝纪第二》,中华书局1965年简体版,第85页。

   [40](北齐)魏收撰:《魏书》卷八十八,《宋世景传》,中华书局2000年简体版,第1289页。

   [41]“臣伏读至三公曹第六十六条,母杀其父,子不得告,告者死。再三返覆之,未得其门。何者?案律,子孙告父母、祖父母者死。又汉宣云:子匿父母,孙匿大父母,皆勿论。盖谓父母、祖父母,小者攘羊,甚者杀害之类,恩须相隐,律抑不言。法理如是,足见其直。”参见(北齐)魏收撰:《魏书》卷八十八,《窦瑗传》,中华书局2000年简体版,第1293页。

   [42](梁)萧子显撰:《南齐书》卷四十八,《孔稚皀传》,中华书局2000年简体版,第567页。

   [43](后晋)刘籧等撰:《旧唐书》卷四十九,《志第二十九·食货下》,中华书局2000年简体版,第1436页。

   [44](后晋)刘籧等撰:《旧唐书》卷五十,《志第三十·刑法》,中华书局2000年简体版,第1446页。

   [45](唐)李甫林等撰,陈仲夫点校:《唐六典》,《尚书吏部》卷六,中华书局1992年版,第180页。

   [46](唐)杜佑撰,王文锦、王永兴点校:《通典》卷第十七,《选举五·选人条例》,中华书局1988年版,第425页。

   [47]参见陈景良:“宋代‘法官’、‘司法’和‘法理’考略——兼论宋代司法传统及其历史转型”,《法商研究》2006年第1期,第143页。

   [48]详见中国社会科学院历史研究所宋辽金元研究室点校:《名公书判清明集》卷一,《不许县官寨官擅自押人下寨》,中华书局1987年版,第33页。

   [49]详见《名公书判清明集》卷十二,《检法书拟》,中华书局1987年版,第463页。

   [50]详见《名公书判清明集》卷七,《房长论侧室父包并物业》,中华书局1987年版,第233页。

   [51]详见(宋)郑克撰,刘俊文译注:《折狱龟鉴译注》卷八,《何武夺财》,上海古籍出版社1988年版,第461页。

   [52](汉)王符著、(清)汪继培笺、彭铎校正:《潜夫论笺校正》,《述赦》,中华书局1985年版,第190页。

   [53]《管子·七臣七主》。

   [54]《韩非子·有度》。

   [55]《管子·任法》。

   [56]王安石:《临川先生文集》,《周公》,中华书局1959年版,第678页。

   [57]《尚书·大禹谟》。

   [58]同上注。

   [59]《韩非子·饰邪》。

   [60](汉)班固撰:《汉书》卷八十五,《谷永传》,中华书局2000年简体版,第2568页。

   [61](汉)司马迁撰:《史记》卷一百三十,《太史公自序》,中华书局2000年简体版,第2492页。

   [62](唐)长孙无忌等撰,刘俊文点校:《唐律疏议》卷一,《名例》,中华书局1983年版,第3页。

   [63](明)张居正撰:《张太岳集》卷三十八,《请稽查章奏随事考成以修实政疏》,上海古籍出版社1984年版,第482页。

   [64](唐)房玄龄等撰:《晋书》卷三十,《刑法志》,中华书局2000年简体版,第610页。这一主张与现代“法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”的原则极其相近。可以说,这是传统中国最为彻底的罪刑法定主张。从传世法典《唐律疏议》来看,其中也有不少类似于今日“罪刑法定”原则的法理表达。

   [65]参见刘得宽:《法学入门》,中国政法大学出版社2006年版,第21页。

   [66]杨仁寿:《法学方法论》(第二版),中国政法大学出版社2013年版,第273页。

   [67]〔美〕 E.博登海默:《法理学——法律哲学与法律方法》,邓正来译,中国政法大学出版社2004年版,第473~474页。

   [68]同上,第474页。

   [69]罗竹风主编:《汉语大词典:缩印本》(中卷),汉语大词典出版社1997年版,第3176页。

   [70]《辞海:缩印本》,上海辞书出版社2000年版,第1079页。

   [71]参见孙国华主编:《马克思主义法理学研究关于法的概念和本质的原理——兼论法是“理”与“力”的结合,“理”是基本的,“力”是必要的》(第二版),群众出版社2007年版,第200页。

   [72]参见前注[1],张文显书,第373页。

   [73]王泽鉴:《法律思维与民法实例》,中国政法大学出版社2001年版,第299页。

   [74]梁慧星:《民法总论》(第四版),法律出版社2011年版,第28页。

   [75]王利明:《民法总则研究》(第二版),中国人民大学出版社2012年版,第68页。

   [76]张生:《民国初期民法的近代化——以固有法与继受法的整合为中心》,中国政法大学出版社2001年版,第49页。

   [77]参见前注[71],孙国华主编书,第199~200页。

   [78]参见郑玉波著、黄宗乐修订:《民法总则》,(台湾地区)三民书局2004年版,第46页。

   [79]参见〔美〕黄宗智:“我们的问题意识:对美国的中国研究的反思”,《开放时代》2016年第1期,第57页。

   [80]参见前注[1],张文显书,第72~73页。

   [81]郑成良、董进宇、霍存福:“论依法治国之法理要义”,《吉林大学社会科学学报》1996年第4期,第57、60页。

   [82]〔古希腊〕亚里士多德:《政治学》,吴寿彭译,商务印书馆1965年版,第199页。

   [83]〔荷〕格老秀斯:《战争与和平法》,〔美〕 A. C.坎贝尔英译,何勤华等译,上海人民出版社2013年版,第203页。

   [84]〔美〕卜思天·儒佩基奇:“从刑事诉讼法治透视反对自证有罪原则”,王铮、降华玮译,《比较法研究》1999年第2期,第264页。

   [85]〔德〕黑格尔:《法哲学原理》,范扬、张企泰译,商务印书馆2009年版,第8页。

   [86]《马克思恩格斯全集》(第1卷),人民出版社1956年版,第76页。

   [87]〔意〕贝卡利亚:《论犯罪与刑罚》,黄风译,中国大百科全书出版社1993年版,第30页。

   [88]〔美〕伯尔曼:《法律与宗教》,梁治平译,生活·读书·新知三联书店1991年版,第28页。

   [89]习近平:“在省部级主要领导干部学习贯彻党的十八届四中全会精神全面推进依法治国专题研讨班上的讲话”(2015年2月2日),载《习近平关于全面依法治国论述摘编》,中央文献出版社2015年版,第37~38页。

   [90]〔古罗马〕西塞罗:《国家篇法律篇》,沈叔平、苏力译,商务印书馆1999年版,第151页。

   [91]王泽鉴:《民法总则》,中国政法大学出版社2001年版,第60页。

   [92]〔英〕尼尔·麦考密克、〔奥〕奥塔·魏因贝格尔:《制度法论》,周叶谦译,中国政法大学出版社2004年版,第90页。

   [93]美国学者贝勒斯对普通法系的法律原则进行过系统研究,不仅阐述了法律原则的理论,而且对程序法、财产法、契约法、侵权法、刑法中的原则进行了梳理,制作了这些领域的原则清单。参见〔美〕迈克尔·D.贝勒斯:《法律的原则——一个规范的分析》,张文显等译,中国大百科全书出版社1996年版,第1页。

   [94]〔古希腊〕亚里士多德:《尼各马可伦理学》,廖申白译注,商务印书馆2009年版,第143页。

   [95]C. Perelman, Justice, Law, and Argument, D. Reidel Publishing Company, 1980, p.11.转引自前注[1],张文显书,第579~580页。

   [96]参见同上,张文显书,第589~593页。

   [97]谢鸿飞:“民法典与人的美德”,《中国法律评论》2015年第4期,第40页。

   [98]参见於兴中:“法的品德(品性、品格)”,载《走向世界的中国法哲学——第三届国际研讨会论文集》,第3~15页。另参见李萍、童建军:“当代西方德性法理学及其中国意义”,《华中科技大学学报(社会科学版)》2016年第4期。

   [99]〔美〕庞德:《通过法律的社会控制法律的任务》,沈宗灵、董世忠译,商务印书馆1984年版,第55页。

   [100]《马克思恩格斯全集》(第19卷),人民出版社1963年版,第405页。

   [101]前注[32],北京大学法学百科全书编委会编书,第243页。

   [102]参见前注[8],〔美〕德沃金书,第201~203页。 See Ronald Dworkin, Law' s Empire, The Belknap Press of Harvard University Press, 1986, pp.15~20.

   [103]张明楷:“实质解释论的再提倡”,《中国法学》2010年第5期,第51页。

   [104]参见陈小君:“农村集体土地征收的法理反思与制度重构”,《中国法学》2012年第1期。

   [105]参见余盛峰:“知识产权全球化:现代转向与法理反思”,《政法论坛》2014年第6期。

   [106]参见覃文光:“建立我国公司法人人格否认制度的法理透视与思考”,《河北法学》2004年第11期。

   [107]参见黄进喜:“反垄断法适用除外制度的法理分析与制度完善”,《东南学术》2011年第1期。

   [108]参见姜涛:“批判中求可能:对量刑反制定罪论的法理分析”,《政治与法律》2011年第9期。

   [109]参见汪志刚:“动产善意取得的法理基础”,《法学研究》2009年第3期。

   [110]参见陈兴良:“共同正犯:承继性与重合性——高海明绑架、郭永杭非法拘禁案的法理分析”,《刑事法评论》2007年第2期。

   [111]参见龙宗智:“聂树斌案法理研判”,《法学》2013年第8期。

[112]参见万毅:“‘全国首例非法证据排除案’法理研判”,(点击此处阅读下一页)

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文章来源:《清华法学》2017年第4期

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