杨小敏:论“混合式”公共风险监管法实施制度

选择字号:   本文共阅读 191 次 更新时间:2016-06-15 09:42:22

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杨小敏  
可以邀请企业周边居民和其他社会公众代表参加,他们有权提出建议;二是主管行政机关在对企业所制定的“法律”公开征求意见阶段,企业周边居民和其他社会公众代表有权主动申请参加,提供建议和意见;三是在企业日常执“法”过程中以及主管行政机关对企业执“法”予以监督和检查的过程中,企业周边居民和其他社会公众既可以应行政机关的邀请参加,也可以主动申请参加,并提出相应的建议和意见。对于周边居民和其他社会公众提出的建议和意见,主管行政机关或企业都有义务予以解释、说明和反馈。立法者赋予企业周边居民和其他社会公众参与权和评议权,对于促进企业依法制“法”和严格执“法”具有重要作用。

   3.监督权

   作为利害关系人,企业周边居民和其他社会公众,特别是周边居民应当享有非常广泛的监督权。具体体现为三个方面:一是对于企业起草、制定和实施“法律”的全过程都享有监督权。对于企业违反国家法律的强制性规定制定适用于自身的“法律”以及违反自己所制定的“法律”的行为,企业周边居民和其他社会公众既有权向主管行政机关投诉和举报,也有权向企业管理层和企业执法机构反映。二是对于主管行政机关与企业合谋违反国家法律、损害公共利益的行为,对于主管行政机关不依“法”监督和检查企业“执法”的行为,企业周边居民和其他社会公众都有权向上级行政机关投诉和举报;对于符合行政复议法或行政诉讼法规定的复议或起诉条件的,他们有权依法提起复议或诉讼。

   应当强调的是,在建构“混合式”实施制度的过程中,需要确保上述三类主体之间的有机互动,并根据企业防范公共风险的能力、科学技术发展而引发的公共风险的变化、社会公众对公共安全期望值的改变等因素,不断调整各方的权利与义务(职权与职责)。特别要注意通过法律责任机制来保障企业周边居民所享有的权利得以真正实现,主管行政机关对企业执“法”实施严格的监督和检查,企业内部执法机构能够相对独立地实施“法律”。总之,通过权利与义务(职权与职责)的动态调整,并借助法律责任机制来实现各方力量的平衡,公共风险监管法需要确保“混合式”实施制度属于“良法”之治。

   注释:

       [1]徐汉民:《法治的核心是宪法与法律的实施》,《中国法学》2013年第1期,第39-44页。

   [2]第十二届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议于2015年4月24日修订通过了《中华人民共和国食品安全法》就是一个典型的例子。

   [3]笔者所运用的“金字塔式”的法律实施形态借用了美国学者伊恩•艾尔斯和约翰•布雷斯韦特提出的“金字塔式”的规制策略,Ian Ayres,John Braithwaite,Responsive Regulation:Transcending the Deregulation Debate,Oxford University Press,1992,pp.35-41。

   [4]刘俊海:《以重典治乱理念打造〈食品安全法〉升级版》,《法学家》2013年第6期,第51-52页。

   [5]沈宗灵主编:《法理学研究》,上海人民出版社1990年版,第259页。

   [6]有必要将这里所指的“法律规范”与马克思主义关于法(律)的定义的关系加以说明。依据我国法理学界的通说,马克思主义关于法(律)的定义为:法(律)是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的,以权利和义务为调整机制,以人的行为为调整对象,具有普遍适用性的规范体系。其中,由国家专门机关认可属于法律创制的一种方式。并且,法律有狭义与广义之分,狭义的法律专指立法机关制定、认可的规范性文件。广义的法律还包括国家行政机关制定和认可的规范性文件(参见张文显著:《法理学》,高等教育出版社、北京大学出版社2001年版,第43-45页)由此可见,笔者所指的“法律规范”并没有违背马克思主义关于法(律)的定义的本质。因为这些“法律规范”虽然由企业自身起草,但却经主管国家行政机关认可,且由国家机关监督企业实施。当然,它们之间在形式上存在区别。马克思主义关于法(律)的理论认为,法(律)具有普遍的适用性,而笔者所指的“法律规范”则主要适用于特定企业。

   [7]A.Mitchell Polinsky and Steven Shavell,"The Economic Theory of Public Enforcement of Law",The Journal of Economic Literature,Vol.38,(2000),pp.45-76.

   [8]这是因为,在特定时期,行政机关检查企业的概率、企业被检查到存在违规行为时承担的成本保持相对稳定。

   [9]Viscusi,W.,and R.J.Zeckhauser,"Optimal standards with incomplete enforcement",27 Public Policy,(1979),pp.437-456.

   [10]郭道晖:《社会权力:法治新模式与新动力》,《学习与探索》,2009年第5期,第137-143页。

   [11]关于整体主义视角的解释,参见汪浩翰:《经济学方法论的个人主义与整体主义之争》,《经济科学》2002年第2期,第88-93页。

   [12]关于个体主义视角的解释,参见杨立雄:《“经济人”还是“社会人”——经济学方法论的个体主义与整体主义之争》,《经济评论》2002年第5期,第85-95页。

   [13]王锡锌:《我国行政决策模式之转型》,《法商研究》2010年第5期,第3-12页;王锡锌、章永乐:《专家、大众与知识的运用——行政规则制定过程的一个分析框架》,《中国社会科学》2003年第3期,第113-127页。

   [14][美]理查德•波斯纳著:《法律的经济分析》,蒋兆康译,法律出版社2012年版,第904-905页。

   [15]对于市场、社区、国家、协会等多种制度秩序多元互补、相互制约关系的开创性研究,参见Wolfgang Streeck,Philippe C.Schmitter,"Community,Market,State and Associations? The Prospective Contribution of Interest Governance to Social Order",European Sociological Review,Vol.1,No.2(Sep.,1985),pp.119-138。

     [16]Vincent Ostrom,"Public Choice Theory:A New Approach to Institutional Economics",American Journal of Agricultural Economics,Vol.57,No.5,Proceedings Issue(Dec.,1975),pp.844-850.

   [17]事实上,我国学者对“私人执法”这一法律概念的科学性、合法性、有效性等问题予以了批判,参见史永平:《“私人执法”是否存在——与徐昕教授商榷》,《学术界》2015年第2期,第125-326页。

   [18]关于运动式执法的非法性的较为重要的一项研究成果,参见吴元元:《双重博弈结构中的激励效应与运动式执法》,《法商研究》2015年第1期,第54-61页。

   [19][美]理查德•波斯纳著:《法律的经济分析》,蒋兆康译,法律出版社2012年版,第10-11页。

   [20][美]理查德•斯图尔特著:《美国行政法的重构》,沈岿译,商务印书馆2002年版,第2页。

   [21]美国学者凯斯•孙斯坦也认为,成本与收益分析正在成为评估和管理公共风险的最为流行的方法。See Cass R.Sunstein,Laws of Fear:Beyond the Precautionary Principle,(Cambridge:Cambridge University Press,2005),pp.129-130.

   [22]姜明安主编:《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社、高等教育出版社2005年版,第566-567页。

   作者简介:杨小敏,中南财经政法大学法学院副教授。

   文章来源:《环球法律评论》2015年第6期。

  

  

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本文责编:陈冬冬
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